Досрочное погашение дисконтных ценных бумаг: налог на прибыль у эмитента и векселедателя (А. Рабинович, "Финансовая газета", N 50, декабрь 2010 г.)

Досрочное погашение дисконтных ценных бумаг: налог на прибыль у эмитента и векселедателя

Досрочный выкуп дисконтных облигаций

Как известно, для повышения инвестиционной привлекательности облигационных займов нередко облигации размещаются по цене ниже номинальной стоимости, т.е. с дисконтом и с правом досрочного предъявления к выкупу (погашению), но, как правило, с меньшей доходностью, чем это было бы на дату не досрочного погашения, т.е. с премией в пользу эмитента. При этом возможность, а в некоторых случаях обязанность эмитента предусмотреть досрочный выкуп (погашение) облигаций установлена Стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденными приказом ФСФР России от 25.01.07 г. N 07-4/пз-н (пп. 6.2.25-6.2.30).

Тем не менее, несмотря на эту премию, в нынешних условиях, называемых посткризисными, вероятность реализации держателями облигаций права на досрочное погашение остается весьма высокой, что и делает актуальным рассмотрение вынесенных в заглавие статьи вопросов.

Пример 1

1 марта 2009 г. размещено 150 000 процентных облигаций номинальной стоимостью 10 000 руб. со сроком погашения 31 августа 2011 г.

Облигации размещались с дисконтом 29%, т.е. по 7100 руб., и с правом досрочного предъявления к выкупу (погашению) 1 марта 2010 г. по цене 82% номинальной стоимости (8200 руб.).

В указанный срок к досрочному выкупу (погашению) были предъявлены 100 000 облигаций.

Учетной политикой организации установлено, что для целей налогообложения предельная величина процентов, признаваемых расходом, рассчитывается на основе ставки рефинансирования Банка России. Отчетный период для организации - I квартал, полугодие, 9 месяцев.

В соответствии с п. 3 ст. 43 НК РФ с точки зрения терминологии и порядка учета дисконт приравнивается к процентам по долговым обязательствам (процентами признается любой заранее заявленный (установленный) доход, в том числе в виде дисконта, полученный по долговому обязательству любого вида (независимо от способа его оформления). Такой же вывод следует и из п. 1 ст. 269 НК РФ, согласно которому порядок нормирования процентов по долговому обязательству, принимаемых для целей налогообложения, распространяется и на дисконт. Отметим, что о возможности получения по облигации дохода в виде дисконта сказано в ст. 2 Федерального закона от 22.04.96 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (ред. от 4.10.10 г.), в то время как в ст. 816 ГК РФ такой вид дохода не упоминается.

Согласно п. 8 ст. 272 НК РФ по договорам займа и иным аналогичным договорам (иным долговым обязательствам, включая ценные бумаги), срок действия которых приходится более чем на один отчетный период, в целях главы 25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ расход признается осуществленным и включается в состав соответствующих расходов на конец месяца (до 1 января 2010 г. - на конец соответствующего отчетного (налогового) периода). В случае прекращения действия договора (погашения долгового обязательства) до истечения отчетного периода расход признается осуществленным и включается в состав соответствующих расходов на дату прекращения действия договора (погашения долгового обязательства). При этом в налоговом аналитическом учете расход в виде процентов всегда отражался ежемесячно (п. 4 ст. 328 НК РФ).

Величина расхода рассчитывается исходя из установленных по каждому виду долговых обязательств доходности и срока действия такого долгового обязательства в отчетном периоде с учетом положений ст. 269 НК РФ и фактического времени пользования заемными средствами (абз. 2 п. 4 ст. 328 НК РФ). При этом, как видно из следующего абзаца того же пункта, под доходностью понимается процентная ставка: при досрочном погашении долгового обязательства проценты определяются исходя из предусмотренной условиями договора процентной ставки с учетом положений ст. 269 НК РФ и фактического времени пользования заемными средствами. Причем в п.п. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ говорится о первоначальной доходности, установленной эмитентом (заимодавцем) в условиях эмиссии (выпуска, договора) и фактическом времени нахождения ценных бумаг у третьих лиц.

В части дисконта годовая процентная ставка, установленная условиями выпуска облигаций, играющими в данном случае роль договора, рассчитывается исходя из максимально возможных дисконта и срока обращения облигации (т.е. на что следует обратить особое внимание - без учета возможности досрочного выкупа или погашения) по формуле (приведена для дисконтных векселей в ныне утративших силу Методических рекомендаций по применению главы 25 "Налог на прибыль организаций" части второй Налогового кодекса Российской Федерации, утвержденных приказом МНС России от 20.12.02 г. N БГ-3-02/729):

,

где - процентная ставка в части дисконта;

- номинальная стоимость облигации;

- продажная стоимость дисконтной облигации;

- количество дней от размещения до погашения облигации.

Подставив в эту формулу данные представленного в вопросе примера (при том, что максимальный срок обращения Т равен 914 дням), получим:

.

Соответственно до досрочного выкупа (погашения) облигаций размер ежемесячного расхода в виде дисконта составит 14 355 616 (14 834 136) руб. (7100 руб. х 16,4% : 365 дней х 30 (31) день х 150 000 облигаций), здесь и далее результаты расчетов округляются до целых единиц.

После досрочного выкупа, когда расход будет начисляться на треть меньшему количеству облигаций, он составит ежемесячно 4 785 205 (4 944 712) руб. (14 355 616 (14 834 136) руб. : 3).

Далее на основании п. 1 ст. 269 НК РФ и учетной политики организации для целей налогообложения следует сравнить полученную ставку, по которой исчислялся расход, с предельной величиной процента, определяемой на основе ставки рефинансирования Банка России. Для этого необходимо предварительно выяснить основной вопрос - на какую дату следует брать ставку рефинансирования - на дату размещения облигаций или на дату каждого признания процентов в конце очередного месяца (до 2010 г. - в конце квартала (года)?

В п. 1 ст. 269 НК РФ под ставкой рефинансирования Банка России понимается:

в отношении долговых обязательств, не содержащих условия об изменении процентной ставки в течение всего срока действия долгового обязательства, - ставка рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действовавшая на дату привлечения денежных средств;

в отношении прочих долговых обязательств - ставка рефинансирования Банка России, действующая на дату признания расходов в виде процентов.

При досрочном погашении облигаций рассчитанная ранее в отношении дисконта ставка процента изменится, так как в знаменателе второго множителя изменится количество дней. Возможность такого изменения ставки процента была предусмотрена условиями выпуска облигаций, играющих в данном случае, как уже отмечалось, роль договора, - вследствие наличия в них положения о праве досрочного выкупа (погашения). Причем по разъяснениям Минфина России не имеет значения, будет ли изменена процентная ставка фактически (в нашей ситуации - будет ли осуществлен досрочный выкуп хоть какого-то количества облигаций), важно лишь, чтобы договором предусматривалась сама возможность такого изменения (письма Минфина России от 11.08.08 г. N 03-03-06/1/453 и от 27.09.07 г. N 03-03-06/1/701).

Таким образом, есть основания считать, что для определения предельной величины процентов на конец отчетного (налогового) периода (с 2010 г. - на конец месяца) следовало брать ставку рефинансирования Банка России, действующую не на дату размещения облигаций, а на дату признания расхода. Во всяком случае необходимо иметь в виду, что поскольку в условиях снижающейся ставки рефинансирования эта позиция более выгодна бюджету, именно на ней могут настаивать налоговые органы. Обоснованно возразить против этого, на наш взгляд, будет нелегко.

Однако в рамках представленного примера снижение ставки рефинансирования не привело к невозможности признать часть периодически начисляемых расходов. С момента выпуска облигаций и до настоящего времени предельная величина процентов, признаваемых расходом, превышает 16,4% (см. соответствующие Указания Банка России "О размере ставки рефинансирования Банка России", п. 1 ст. 269 НК РФ, п. 22 ст. 2, ст. 8 Федерального закона от 26.11.08 г. N 224-ФЗ, ст. 2-5 Федерального закона от 19.07.09 г. N 202-ФЗ, ст. 4 Федерального закона от 27.12.09 г. N 368-ФЗ).

В случае получения оферты по досрочному выкупу (погашению) облигаций необходимо определить сумму расхода, которая может быть признана для целей налогообложения единовременно. Согласно уже приводившейся норме п. 4 ст. 328 НК РФ при досрочном погашении долгового обязательства проценты определяются исходя из предусмотренной условиями договора процентной ставки с учетом положений ст. 269 НК РФ и фактического времени пользования заемными средствами.

В представленной норме НК РФ не уточняется, о какой процентной ставке, предусмотренной договором, идет речь: установленной для не досрочного погашения (в данном случае - 16,4%) или для досрочного погашения, которая в рассматриваемом примере равна 15,5% [(8200 руб. - 7100 руб.) : 7100 руб.] х 100%.

Формально, можно попробовать считать это неясностью налогового законодательства, которая должна бы толковаться в пользу налогоплательщика (п. 7 ст. 3 НК РФ), т.е. применения более высокой ставки. Однако даже если оставить в стороне вопрос о том, кто может быть субъектом такого толкования - только суд или также и налогоплательщик, то все равно достаточно высок риск того, что налоговые органы с таким подходом не согласятся. Поэтому рассмотрим оба варианта.

Соответственно максимальная сумма принимаемого для целей налогообложения расхода, рассчитанная по указанным ранее правилам (при том, что фактический срок обращения облигаций равен 365 дням), составит.

Вариант А

116 440 000 руб. (7100 руб. х 16,4% х 100 000 облигаций).

Вариант Б

110 050 000 руб. (7100 руб. х 15,5% х 100 000 облигаций).

Сумма дисконта, подлежащая выплате, составит:

(8200 руб. - 7100 руб.) х 100 000 облигаций = 110 000 000 руб.

Согласно п.п. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ сумма процентов, признаваемых расходом, не может быть выше фактической. Следовательно, для целей налогообложения будет признана не потенциально возможная сумма в размере 116 440 000 руб. или 110 050 000 руб., а фактический расход в размере 110 000 000 руб.

Как видим, если досрочное погашение происходит по более низкой доходности, чем определенная для не досрочного погашения, то вопрос о том, какая из двух доходностей (процентных ставок) имелась в виду в НК РФ под установленной договором, практического значения не имеет.

За время до погашения в налоговом учете по 100 000 облигаций был начислен внереализационный расход в сумме 116 440 000 руб., в декларациях по налогу на прибыль организаций эта сумма была отражена за минусом расходов за январь и февраль 2010 г., составляющих 18 821 808 руб. (7100 руб. х 16,4% : 365 дней х 59 дней х 100 000 облигаций), т.е. в совокупной сумме 97 618 192 руб. (116 440 000 руб. - 18 821 808 руб.). Это - меньше, чем подлежащий выплате дисконт, на 12 381 808 руб. (110 000 000 руб. - 97 618 192 руб.).

Далее технически возможны два варианта заполнения налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за I квартал 2010 г.

1. Показать полную сумму расхода в виде подлежащего выплате дисконта в 110 000 000 руб. и, чтобы не было повторного признания расходов, прямо запрещенного п. 5 ст. 252 НК РФ, отразить ранее показанный в налоговых декларациях расход в размере 97 618 192 руб. в качестве внереализационного дохода, возможно - дохода прошлых лет, выявленного в отчетном (налоговом) периоде (строки 100, 101 приложения N 1 к листу 02, строка 020 листа 02).

Этот вариант основан на аналогии с порядком отражения дохода, получаемого при реализации или ином выбытии дисконтных ценных бумаг, когда во избежание двойного налогообложения ранее начисленный процентный доход отражается как внереализационный расход (п. 7.2 Порядка заполнения налоговой декларации по налогу на прибыль организаций, утвержденного приказом Минфина России от 5.05.08 г. N 54н).

2. Показать только недостающую сумму внереализационного расхода в размере 12 381 808 руб. (строки 200, 201 приложения N 1 к листу 02, строка 040 листа 02).

Досрочное погашение дисконтного векселя

Возможность досрочного погашения векселя предусмотрена п. 40 Положения о переводном и простом векселе, утвержденного постановлением ЦИК и СНК СССР от 7.08.37 г. N 104/1341, и подтвержденного Федеральным законом от 11.03.97 г. N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" (далее - Положение).

Векселедатель не обязан погашать вексель досрочно. Как правило, согласие векселедателя на досрочную оплату векселя обусловлено тем, что стороны договариваются о погашении векселя по цене, более низкой по сравнению с вексельной суммой (номиналом векселя). При этом стороны могут договориться об изменении цены погашения векселя на сумму, отличающуюся от суммы первоначально рассчитанного дисконта, приходящейся на время, оставшееся до наступления срока платежа по векселю. В этом случае происходит изменение процентной ставки по векселю. Процентная ставка может измениться как в сторону понижения, так и в сторону повышения относительно первоначально рассчитанной процентной ставки. Разумеется, процент, указанный в самом векселе, не может быть изменен соглашением сторон, но ситуацию процентного или дисконтно-процентного векселя мы здесь не рассматриваем. Напомним, что доход по векселю в виде дисконта не упоминается ни в ст. 815 ГК РФ, ни в Положении, не назван он по этой причине в отличие от дисконта по облигации и в ПБУ 15/2008 "Учет расходов по займам и кредитам", утвержденном приказом Минфина России от 6.10.08 г. N 107н, для некредитных организаций. В то же время в документах Банка России термин "дисконт по векселю" встречается довольно часто (см., например, пп. 5.10, 5.13, 10.3 Правил ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации, установленных положением Банка России от 26.03.07 г. N 302-П (ред. от 28.09.10 г.).

Поскольку ситуация досрочного погашения по более низкой ставке ранее уже рассмотрена, проанализируем вариант досрочного погашения по более высокой ставке при том, что выплачиваемая сумма остается ниже номинальной. Этот вариант, конечно, не вполне обоснован экономически, но тем не менее вполне возможен, по крайней мере, теоретически при обращении неэмиссионных ценных бумаг.

Прежде всего напомним, что признавать расход на основе ставки рефинансирования, действующей не на дату выдачи долгового обязательства (привлечения заемных средств), а на дату признания расхода, можно только по обязательствам, содержащим условие об изменении процентной ставки в течение срока их действия (п. 1 ст. 269 НК РФ).

В тексте векселя возможность его досрочного погашения предусмотрена быть не может, поэтому при досрочном погашении векселя по более высокой, чем первоначально установленная (посредством дисконта), ставке прежде всего рекомендуется оформить соответствующий договор. Как разъяснил Минфин России, дополнительное соглашение, устанавливающее возможность изменения процентной ставки, делает первоначальное долговое обязательство обязательством с изменяемой ставкой с момента заключения такого соглашения (письмо Минфина России от 5.02.08 г. N 03-03-06/1/80). Если стороны не исключают возможности такого погашения уже при выдаче векселя, то сразу целесообразно было бы заключить и соответствующее соглашение. Причем ранее уже отмечалось, что фактическое изменение ставки (досрочное погашение) значения не имеет.

То обстоятельство, что налоговые органы не исключают возможности считать досрочно погашаемый вексель долговым обязательством с изменяемой ставкой, косвенно подтверждается письмом ФНС России от 9.04.09 г. N 3-2-13/60@, хотя и не дается ответа на этот вопрос. Говорится в нем следующее: "Как следует из запроса, у налогового органа возникли вопросы, требующие юридической квалификации конкретных условий выдачи долговых обязательств (а именно банковских облигаций, векселей и срочных вкладов) как содержащих или не содержащих условие об изменении процентной ставки.

В зависимости от такой квалификации с точки зрения гражданского законодательства подлежат применению соответствующие нормы п. 1 ст. 269 НК РФ, определяющие дату, на которую берется ставка рефинансирования (абз. 6 и 7 п. 1 ст. 269 НК РФ)".

Пример 2

1 января 2010 г. организация выдала за 960 000 руб. простой беспроцентный вексель номинальной стоимостью 1 000 000 руб. сроком платежа через шесть месяцев от составления.

Организация уплачивает авансовые платежи по налогу на прибыль по итогам отчетного периода, равного I кварталу, полугодию и девяти месяцам календарного года. Согласно учетной политике для целей налогообложения организации предельная величина процентов, признаваемых расходом, исчисляется на основе ставки рефинансирования Банка России.

По соглашению сторон вексель был погашен через четыре месяца от даты составления (время фактического пользования заемными средствами) за 990 000 руб.

На дату признания расхода за I квартал ставка рефинансирования составляла 8,5%, на дату досрочного погашения векселя - 8,25% (Указания Банка России от 19.02.10 г. N 2399-У и от 26.03.10 г. N 2415-У). По заемным средствам, привлеченным начиная с 1 ноября 2010 г., предельная величина процентов, признаваемых расходом, принимается равной ставке рефинансирования Банка России, увеличенной в 1,1 раза (п. 1 ст. 4 Федерального закона от 27.12.09 г. N 368-ФЗ, п. 1 ст. 269 НК РФ).

Сумма дисконта, признаваемая расходом в I квартале

Годовая ставка процента по векселю, определяемая по уже приводившейся формуле, составляет 8,3% ((1 000 000 руб. - 960 000 руб.) : 960 000 руб. х 12 мес. : 6 мес. х 100%). Исчисленная по ней сумма процентов равна 19 920 руб. (960 000 руб. х 8,3% : 12 мес. х 3 мес.). Предельная величина процентов должна исчисляться по ставке 9,35% (8,5% х 1,1), которая выше процентной ставки по векселю. Следовательно, вся сумма процентов в размере 19 920 руб. признается для целей налогообложения.

Сумма дисконта, признаваемая расходом за полугодие

Процентная ставка, согласованная сторонами при досрочном погашении векселя, составляет 9,4% ((990 000 руб. - 960 000 руб.) : 960 000 руб. х 12 мес. : 4 мес. х 100%). Обратим внимание, что при применении формулы в качестве цены обратной покупки (погашения) векселя берется не вексельная сумма (номинал векселя), а согласованная сторонами новая цена погашения векселя.

Таким образом, первоначально установленная ставка изменилась. При этом она стала выше ставки 9,1% (8,25% х 1,1), по которой определяется предельная сумма процентов. Предельная сумма процентов, признаваемых расходом, составляет 29 120 руб. (960 000 руб. х 9,1% : 12 мес. х 4 мес.). Фактический расход за полугодие составил 30 000 руб. (990 000 руб. - 960 000 руб.). Следовательно, 880 руб. (30 000 руб. - 29 120 руб.) не признаются для целей налогообложения. Однако это только одна сторона вопроса. Другую составляет риск того, что налоговые органы не согласятся по тому или иному основанию квалифицировать данную ситуацию для целей главы 25 НК РФ как приводящую к появлению долгового обязательства с изменяющейся процентной ставкой. В этом случае ими могут быть признаны проценты, рассчитанные только из первоначальной ставки 8,3%, т.е. в сумме 26 560 руб. (960 000 руб. х 8,3% : 12 мес. х 4 мес.). Тогда сумма не принимаемых расходов в виде процентов возрастет до 3440 руб. (30 000 руб. - 26 560 руб.).

О том, что полностью исключить такой риск нельзя, свидетельствует, по нашему мнению, приводившееся ранее письмо ФНС России.

Кроме "процентного" рассматриваемая ситуация содержит еще один налоговый аспект: получает ли векселедатель доход в виде прощеного долга на сумму недоплаченной векселедержателю части номинальной стоимости векселя (в нашем примере - 10 000 руб.).

Если подойти к вопросу со стороны гражданского законодательства, то можно найти аргументы в пользу отрицательного ответа на этот вопрос. Согласно ст. 415 ГК РФ прощение долга представляет собой освобождение кредитором должника от лежащих на нем обязанностей. Таким образом, по своей правовой природе прощение долга - это односторонний акт кредитора, не обусловленный встречными действиями или бездействием должника.

В рассматриваемом случае уменьшение суммы долга векселедателя по векселю непосредственно связано с возможностью для векселедержателя получить платеж по векселю досрочно. Иначе говоря, векселедержатель соглашается уменьшить процентную ставку по векселю в оплату за возможность получить платеж по векселю, не дожидаясь указанного в нем срока. С этой точки зрения уменьшение процентной ставки по векселю не может считаться прощением долга векселедателя.

Кроме того, говорить о прощении части долга можно только при наличии обязанности должника оплатить долг полностью. Однако у векселедателя обязанность оплатить всю вексельную сумму возникает только при предъявлении векселя к платежу в обозначенный на нем срок платежа, при досрочном предъявлении такой обязанности у векселедателя нет (п. 34 Положения), а если нет обязанности оплатить номинальную стоимость, то нельзя и простить часть этой несуществующей обязанности. Эту логику применил ФАС Уральского округа в постановлении от 9.04.08 г. N Ф09-8603/07-СЗ, не соглашаясь с мнением налогового органа о том, что недополученная часть номинальной стоимости векселя образует доход векселедержателя (при этом не ясно, по какой стоимости приобретался вексель).

В то же время полагаем, нельзя исключить вероятность того, что налоговые органы с таким подходом не согласятся, и налогоплательщику придется использовать эти и иные аргументы в обоснование своей позиции в суде. Арбитражная практика по данному вопросу нами не выявлена.

А. Рабинович,

главный методолог ЗАО

"ЭНЕРДЖИ КОНСАЛТИНГ/Аудит"

"Финансовая газета", N 50, декабрь 2010 г.