Особенности регулирования труда творческих работников (Е.В. Давыдова, "Отдел кадров бюджетного учреждения", N 11, ноябрь 2010 г.)

Особенности регулирования труда творческих работников

Творческим работником называется физическое лицо, которое создает или интерпретирует культурные ценности, считает собственную творческую деятельность неотъемлемой частью своей жизни, признано или требует признания в качестве творческого работника, независимо от того, связано оно или нет трудовыми соглашениями и является или нет членом какой-либо ассоциации творческих работников.

Российская Федерация обеспечивает условия труда и занятости творческих работников таким образом, чтобы они имели возможность в желательной для них форме посвятить себя творческой деятельности (ст. 27 Основ законодательства РФ о культуре*(1)). Законодатель предоставляет творческим работникам право самостоятельно организовывать свою деятельность уставами или положениями, но в рамках, определяемых законодательством РФ.

Каковы особенности трудовой деятельности творческих работников, каков порядок заключения с ними трудовых договоров, в чем состоят иные особенности трудовых отношений с такими работниками, мы рассмотрим в статье.

Нормативное регулирование трудовых отношений творческих работников

Согласно ст. 351 ТК РФ на творческих работников и прочих лиц, участвующих в создании и (или) исполнении произведений, трудовое законодательство распространяется с особенностями, предусмотренными федеральными законами и иными нормативными правовыми актами. Особенности регулирования труда творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, в частности, особенности регулирования рабочего времени и времени отдыха (в том числе перерывов технологического и (или) организационного характера, продолжительности ежедневной работы (смены), работы в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни), оплаты труда, в соответствии со ст. 252 ТК РФ устанавливаются трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами, а в случаях, предусмотренных ст. 94, 96, 113, 153, 157 и 268 ТК РФ, также трудовыми договорами.

В настоящее время действует перечень профессий и должностей творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, особенности трудовой деятельности которых установлены ТК РФ, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 28.04.2007 N 252 (далее - Постановление N 252).

Трудовая деятельность отдельных категорий творческих работников дополнительно регулируется специальными нормативно-правовыми актами. Так, трудовая деятельность работников организаций печати, телерадиовещания и средств массовых коммуникаций регулируется Отраслевым соглашением по организации печати, телерадиовещания и средств массовых коммуникаций между Федеральным агентством по печати и массовым коммуникациям и Российским профсоюзом работников культуры на 2009-2011 годы*(2).

Согласно ст. 351 ТК РФ, если трудовые отношения не урегулированы специальными федеральными законами и иными нормативно-правовыми актами, следует использовать общие нормы трудового законодательства. Об этом же говорится и в ст. 252 ТК РФ, которая устанавливает особенности регулирования труда творческих работников в связи с характером и условиями труда, психофизиологическими особенностями организма, природно-климатическими условиями, наличием семейных обязанностей и исключает возможность снижения уровня гарантий работникам, ограничения их прав, повышения их дисциплинарной или материальной ответственности, если только такие ограничения не установлены Трудовым кодексом.

Заключаем трудовой договор

Перед тем, как рассмотреть особенности заключения трудового договора с творческим работником, отметим, что у будущего работника и работодателя есть право выбора - заключать трудовой договор или же гражданско-правовой: договор подряда, оказания услуг, авторский. Во избежание судебных споров, очень важно, чтобы работодатель определил, с какой целью он заключает договор: для выполнения работником определенных трудовых функций или какой-либо конкретной работы, - а также понимал, каковы особенности каждого из видов договоров. Внимание необходимо обратить на существенные условия, ответственность сторон, основания расторжения договора, порядок разрешения споров, срок исковой давности.

Примечание. Если в гражданско-правовом договоре предусмотрены условия трудового договора, такой договор может быть признан судом трудовым.

Основным отличием трудового договора от гражданско-правового является то, что при заключении трудового договора у сторон возникают определенные права и обязанности, предусмотренные трудовым законодательством. Для работников это, в частности:

- право на получение заработной платы;

- право на определенные законодательством гарантии и компенсации;

- право досудебного разрешения трудовых споров (обращение в комиссию по трудовым спорам, государственную инспекцию);

- право на объединение в профсоюзы для защиты своих прав;

- обязанность выполнять свою трудовую функцию на определенной должности и по определенной специальности;

- обязанность соблюдать трудовую дисциплину и подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка.

Для работодателя:

- обязанность выплачивать работнику заработную плату и иные выплаты;

- обязанность обеспечивать работнику необходимые условия труда;

- право на привлечение работника к дисциплинарной или материальной ответственности;

- иные.

На особенностях гражданско-правового договора останавливаться не будем, а рассмотрим порядок и особенности заключения трудового договора с творческим работником.

Итак, по общему правилу ст. 63 ТК РФ трудовой договор может быть заключен с лицом, достигшим возраста 16 лет. Часть 4 указанной статьи допускает заключение трудового договора в организациях кинематографии, театрах, театральных и концертных организациях, цирках с лицами, не достигшими возраста 14 лет, с согласия одного из родителей (опекуна) и разрешения органа опеки и попечительства для участия в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений без ущерба здоровью и нравственному развитию.

В этом случае трудовой договор от имени работника подписывается его родителем (опекуном), а в разрешении органа опеки и попечительства должна быть указана максимально допустимая продолжительность ежедневной работы и другие условия, в которых она может выполняться.

По желанию работодателя или будущего работника (при их обоюдном согласии) трудовой договор может быть заключен как на определенный, так и на неопределенный срок. Возможность заключения срочного трудового договора по соглашению сторон с творческими работниками средств массовой информации, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иными лицами, участвующими в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, предусмотрена п. 6 ч. 2 ст. 59 ТК РФ.

Заключая срочный договор, необходимо руководствоваться Постановлением N 252. Если принимаемое на работу лицо не входит в список, приведенный в этом постановлении, то срочный договор заключается с ним на других основаниях, предусмотренных ст. 59 ТК РФ.

Примечание. Расторжение срочного трудового договора с творческим работником осуществляется на общих основаниях в соответствии со ст. 79 ТК РФ по истечении срока действия договора.

Перечень документов, необходимых для заключения трудового договора с творческим работником, не отличается от перечня, установленного для остальных работников, и в соответствии со ст. 65 ТК РФ включает в себя:

- паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

- трудовую книжку за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;

- страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;

- документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

- документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки.

Прием на работу творческого работника осуществляется на основании приказа работодателя (ст. 68 ТК РФ).

Обязательные условия трудового договора с творческим работником

Заключая с творческим работником трудовой договор, в него необходимо включить обязательные условия, которые установлены ст. 57 ТК РФ:

- место работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, - место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения;

- трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы);

- дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с ТК РФ;

- условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);

- режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);

- компенсации за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте;

- условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, др.);

- условие об обязательном социальном страховании работника;

- другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

По соглашению сторон в трудовой договор могут также включаться права и обязанности работника и работодателя, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, а также права и обязанности работника и работодателя, вытекающие из условий коллективного договора, соглашений.

Подробнее остановимся на особенностях режима рабочего времени и времени отдыха творческих работников.

Особенности режима рабочего времени

Продолжительность ежедневной рабочей смены (в том числе неполного рабочего дня), время начала и окончания работы, время перерыва в работе, число смен в сутки, чередование рабочих и нерабочих смен творческих работников устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка в соответствии с трудовым законодательством.

Часть 4 ст. 94 ТК РФ определяет, что продолжительность ежедневной работы (смены) творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, в соответствии с Постановлением N 252 с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений может устанавливаться коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором.

Продолжительность рабочего времени в неделю для творческих работников, перечисленных в ч. 3 ст. 94 ТК РФ, должна соответствовать общим правилам, установленным ст. 91 и 92 ТК РФ, и не может превышать 40 ч в неделю, с учетом сокращенной продолжительности рабочего времени для отдельных категорий лиц: несовершеннолетних, инвалидов, учащихся и работников, занятых на работах с вредными условиями труда. Список работников последней категории утвержден Постановлением Госкомтруда СССР, Президиума ВЦСПС от 25.10.1974 N 298/П-22 "Об утверждении Списка производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день".

Для творческих работников могут устанавливаться следующие режимы рабочего времени в соответствии с трудовым законодательством:

- пятидневная рабочая неделя с двумя выходными;

- шестидневная рабочая неделя с одним выходным;

- рабочая неделя с предоставлением выходных дней по скользящему графику;

- неполная рабочая неделя;

- сменная работа;

- работа в гибком графике.

Работодатель обязан вести учет времени, отработанного работником, в зависимости от установленного режима рабочего времени.

К работе в выходные, нерабочие и праздничные дни работодатель может привлекать творческих работников согласно Постановлению N 252 и с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений в порядке, устанавливаемом коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором (ст. 113 ТК РФ). При этом привлечение к работе в выходные нерабочие или праздничные дни осуществляется только с письменного согласия творческого работника.

Оплата труда творческих работников в выходные, нерабочие или праздничные дни может определяться коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором (ч. 4 ст. 153 ТК РФ). Но при этом размер оплаты не может быть ниже установленного законами и иными нормативными правовыми актами, а именно:

- не менее двойной дневной или часовой ставки работникам, труд которых оплачивается по дневным и часовым тарифным ставкам;

- не менее одинарной дневной или часовой ставки (части оклада) сверх оклада работникам, получающим оклад, если такая работа осуществлялась в пределах месячной нормы рабочего времени, и не менее двойной или часовой ставки (части оклада), если работа осуществлялась сверх этой нормы.

Установленные Постановлением N 252 творческие работники могут привлекаться и к работе в ночное время в порядке, установленном коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором. Исключение составляют беременные женщины и работники, не достигшие возраста 18 лет, - если только эти несовершеннолетние лица не участвуют в создании и исполнении художественных произведений.

При этом в соответствии со ст. 96 ТК РФ продолжительность работы (смены) в ночное время сокращается на один час без последующей отработки, за исключением тех работников, которым установлена сокращенная продолжительность рабочего времени, и работников, принятых специально для работы в ночное время, если иное не предусмотрено коллективным договором.

Каждый час работы в ночное время оплачивается в повышенном размере по сравнению с той же работой в нормальных условиях (ст. 154 ТК РФ), но не может быть ниже размеров, установленных законами и иными нормативными правовыми актами.

И наконец, творческие работники могут также привлекаться к сверхурочной работе - работе, выполняемой за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени (смены), а при суммированном учете рабочего времени (в режиме сменного или гибкого графика) - сверх нормального числа часов за учетный период в порядке, установленном ст. 99 ТК РФ. Напомним, что продолжительность сверхурочной работы не должна превышать 4 ч в течение двух дней подряд и 120 ч в год.

Право на отпуск

Творческие работники получают отпуск в порядке, установленном трудовым законодательством. Так, им предоставляется ежегодный основной оплачиваемый отпуск в очередности, определенной графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года (ст. 123 ТК РФ). О времени начала отпуска работник должен быть извещен не позднее чем за две недели до его начала.

Некоторым творческим работникам предоставляются дополнительные оплачиваемые отпуска, в том числе работникам:

- занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (в порядке, определяемом Постановлением Правительства РФ N 870*(3));

- с ненормированным рабочим днем, продолжительность которого устанавливается коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и составляет не менее трех календарных дней;

- работающим в районах Крайнего Севера, - продолжительностью 24 календарных дня, в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, - 16 календарных дней, в остальных районах Крайнего Севера, где установлены районный коэффициент и процентная надбавка к заработной плате, - 8 календарных дней.

Работодатели могут и самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для творческих работников. Порядок и условия предоставления таких отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Продолжительность ежегодных основного и дополнительного отпусков творческих работников исчисляется в календарных днях. Нерабочие праздничные дни, которые приходятся на период отпусков, в число календарных дней отпуска не включаются.

Творческим работникам могут предоставляться отпуска без сохранения заработной платы в соответствии со ст. 128 ТК РФ. По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем. В заявлении работник должен указать желаемый период отпуска и причины, по которым он необходим. В обоснование причин к заявлению прикладываются копии необходимых документов.

Обратите внимание! В случае удовлетворения заявления работника на предоставление административного отпуска в обязательном порядке издается приказ о предоставлении отпуска без сохранения заработной платы по форме N Т-6, утвержденной Постановлением Госкомстата РФ от 05.01.2004 N 1 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты".

Скажем несколько слов о ситуации, достаточно распространенной для некоторых категорий творческих работников, - о простое. Статья 72.2 ТК РФ определяет простой как временную приостановку работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера.

Согласно ст. 157 ТК РФ время простоя по вине работодателя оплачивается в размере не менее 2/3 средней заработной платы работника. Не оплачивается только время простоя по вине работника. Простой по причинам, не зависящим от работодателя и работника, оплачивается в размере не менее 2/3 тарифной ставки, оклада (должностного оклада), рассчитанных пропорционально времени простоя.

Отдельно в ч. 3 ст. 157 ТК РФ названы творческие работники, перечисленные в Постановлении N 252. Для них время, когда они не участвуют в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений или не выступают, простоем не является.

Таким образом, время, когда творческие работники по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера не могут выполнять свою работу, работодатель обязан оплатить в размере, установленном коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором, а не по общим нормам ТК РФ.

В заключение отметим: несмотря на то, что Трудовым кодексом предусмотрены некоторые особенности труда творческих работников, их все же недостаточно. Специфика труда таких работников требует более четкого правового регулирования. В любом случае, если особенности трудовых отношений не урегулированы специальными нормами права, коллективными договорами, локальными нормативными актами, трудовыми договорами, необходимо руководствоваться общими нормами трудового законодательства.

Е.В. Давыдова,

эксперт журнала "Отдел кадров бюджетного учреждения"

"Отдел кадров бюджетного учреждения", N 11, ноябрь 2010 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Утверждены ВС РФ 09.10.1992 N 3612-1 (ред. от 21.12.2009).

*(2) Утверждено Российским профсоюзом работников культуры, Роспечатью 23.01.2009 (ред. от 29.01.2010).

*(3) Постановление от 20.11.2008 N 870 "Об установлении сокращенной продолжительности рабочего времени, ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, повышенной оплаты труда работникам, занятым на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда".