Взаимозачеты с контрагентами: коммерческая необходимость или сокрытие денежных средств? (М. Шишов, "Корпоративный юрист", N 8, август 2010 г.)

Взаимозачеты с контрагентами: коммерческая необходимость или сокрытие денежных средств?

Каковы последствия нарушения требований законодательства при ведении "неденежных" расчетов с контрагентами, какие риски могут возникать для сторон правоотношений, отвечает автор статьи.

Неденежные" расчеты с контрагентами являются предусмотренным законодательством и распространенным инструментом ведения хозяйственной деятельности. Взаимозачеты, агентские договоры, договоры цессии, расчеты через третьих лиц, вексельная форма расчетов повсеместно используются хозяйствующими субъектами в коммерческой деятельности и сами по себе не вызывают каких-либо вопросов со стороны контролирующих органов в случае соблюдения определенных требований, установленных законом.

Однако если у налогоплательщика возникает недоимка по налогу или сбору, то осуществление "неденежных" расчетов с контрагентами существенно увеличивает риск привлечения к уголовной ответственности руководителя компании за сокрытие денежных средств или имущества налогоплательщика (плательщика сбора), налогового агента, за счет которых должно производиться взыскание причитающихся с него налогов и (или) сборов (ст. 199.2 УК РФ).

В настоящее время, в условиях сложной экономической ситуации, многие компании испытывают дефицит денежных (оборотных) средств. Это может быть связано с растущей дебиторской задолженностью, отсутствием спроса на продукцию, значительной кредиторской задолженностью перед банками. Осуществляя хозяйственную деятельность в таких условиях, руководители компаний при решении вопроса приоритетов платежей часто делают выбор не в пользу бюджета, а направляют денежные средства на решение текущих задач компании: расчеты с контрагентами, погашение кредита, закупку сырья и материалов и т.д. Причем "неденежные" расчеты либо расчеты через третьих лиц осуществляются не через расчетные счета налогоплательщика, что значительно затрудняет процесс принудительного взыскания налоговых платежей.

Как правило, когда налоговой инспекцией инициирован процесс принудительного взыскания недоимки по налогам (сборам) в рамках ст. 46 и ст. 47 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ), именно желание сначала разрешить финансовые проблемы компании и лишь затем рассчитаться с бюджетом является отправной точкой возникновения риска привлечения к уголовной ответственности по ст. 199.2 УК РФ.

Итак, в чем же выражается противоправное деяние, предусмотренное ст. 199.2 УК РФ? Исходя из текста указанной статьи, уголовная ответственность наступает за сокрытие денежных средств либо имущества организации, за счет которых в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, должно быть произведено взыскание недоимки по налогам и (или) сборам, совершенное собственником или руководителем организации либо иным лицом, выполняющим управленческие функции в этой организации, в крупном размере.

Сокрытие денежных средств или имущества может быть совершено путем проведения взаимозачетов (ст. 410 ГК РФ); заключения договора об уступке права требования, предусмотренного ст. 382 ГК РФ. При этом для того, чтобы совершить подобную сделку, не требуется согласия должника, ему надо только сообщить о том, что права кредитора перешли к другой организации; завышения размера заработной платы, подлежащей выплате работникам предприятия; не сообщения в налоговый орган об открытии нового расчетного счета, на который в спешном порядке получаются денежные средства, расходуемые по своему усмотрению; перечисление контрагентом денежных средств за выполненные работы налогоплательщику (недоимщику) не на его расчетный счет, а на счета организаций кредиторов недоимщика; погашения задолженности налогоплательщика - недоимщика перед банком организацией-контрагентом вместо перечисления оплаты на расчетный счет; осуществление расчетов с кредиторами наличными денежными средствами из кассы предприятия без зачисления денежных средств, поступивших в кассу, на имеющийся расчетный счет; заключения агентского договора, целью которого является использование принципалом-недоимщиком расчетного счета агента для осуществления расчетов с контрагентами; создания новых предприятий с последующей передачей им недвижимого имущества; осуществления бартерных сделок. Указанные действия могут быть квалифицированы как сокрытие денежных средств, за счет которых должно быть осуществлено взыскание налога, поскольку денежные средства от контрагентов не поступают на расчетный счет налогоплательщика либо имущество должника переходит к третьим лицам.

Несмотря на то, что данные действия являются законными, их направленность на сокрытие денежных средств или имущества играет ключевую роль при рассмотрении вопроса о возбуждении уголовного дела и привлечении к ответственности.

Следует обратить внимание на ряд существенных признаков состава рассматриваемого преступления.

1. Действия, направленные на сокрытие денежных средств либо имущества, за счет которых должно быть произведено взыскание недоимки, должны осуществляться в период, когда налоговым органом инициирован процесс принудительного взыскания недоимки по налогам в порядке ст. 46 и ст. 47 НК РФ.

Согласно ст. 46 НК РФ в случае неуплаты (или неполной уплаты) налога в установленный в требовании срок, обязанность по уплате налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в банках.

При недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах указанного налогоплательщика (налогового агента) или при отсутствии информации о счетах налогоплательщика (налогового агента) налоговый орган вправе взыскать налог и (или) сбор за счет иного имущества налогоплательщика (налогового агента) в соответствии со ст. 47 НК РФ.

Важно отметить, что взыскание недоимки за счет имущества осуществляется в определенной последовательности в отношении:

1) наличных денежных средств и денежных средств в банках, на которые не было обращено взыскание в соответствии со ст. 46 НК РФ;

2) имущества, не участвующего непосредственно в производстве продукции (товаров), в частности ценных бумаг, валютных ценностей, непроизводственных помещений, легкового автотранспорта, предметов дизайна служебных помещений;

3) готовой продукции (товаров), а также иных материальных ценностей, не участвующих и (или) не предназначенных для непосредственного участия в производстве;

4) сырья и материалов, предназначенных для непосредственного участия в производстве, а также станков, оборудования, зданий, сооружений и других основных средств;

5) имущества, переданного по договору во владение, в пользование или распоряжение другим лицам без перехода к ним права собственности на это имущество, если для обеспечения исполнения обязанности по уплате налога такие договоры расторгнуты или признаны недействительными в установленном порядке;

6) другого имущества, за исключением предназначенного для повседневного личного пользования индивидуальным предпринимателем или членами его семьи.

По смыслу ст. 199.2 УК РФ противоправные действия налогоплательщика, направленные на сокрытие имущества, в т.ч. денежных средств, в итоге не позволяют налоговым органам осуществить принудительное взыскание недоимки.

2. Сокрытие имущества, в т.ч. денежных средств, в крупном размере. По факту, действия руководства компании могут иметь признаки состава преступления, если размер задолженности превышает стоимость имущества, сокрытого в крупном размере с целью воспрепятствовать дальнейшему принудительному взысканию недоимки.

В соответствии с примечанием к ст. 169 УК РФ (в ред. федеральных законов от 30 октября 2009 г. N 241-ФЗ, от 7 апреля 2010 г. N 60-ФЗ) в статьях гл. 22 УК РФ, за исключением ст. 174, 174.1, 178, 185-185.4, 193, 194, 198, 199 и 199.1 УК РФ, крупным размером, крупным ущербом, доходом либо задолженностью в крупном размере признаются стоимость, ущерб, доход либо задолженность в сумме, превышающей 1 млн. 500 тыс. руб., особо крупным - 6 млн. руб.

3. Наличие прямого умысла на сокрытие денежных средств или имущества. Когда налоговым органом инициирован процесс принудительного взыскания недоимки, налогоплательщик не может не знать о том, что поступающие на его расчетный счет денежные средства будут списаны для погашения задолженности перед бюджетом. При этом тяжелое финансовое положение компании, наличие незакрытых обязательств перед третьими лицами не могут служить оправданием для должностных лиц налогоплательщика. В случае возбуждения уголовного дела доказательство наличия прямого умысла на сокрытие денежных средств будет иметь важное значение при установлении вины должностных лиц компании.

К уголовной ответственности по ст. 199.2 УК РФ могут быть привлечены собственник, руководитель организации либо иное лицо, выполняющее в ней управленческие функции.

Доказательствами по данной категории дел, как правило, служат письма контрагентам об осуществлении взаимозачетов, оплате задолженности и согласовании иных действий, которые впоследствии могут быть квалифицированы как сокрытие денежных средств. Самое интересное, что в большинстве случаев наличие таких писем является обязательным в силу закона либо делового оборота.

При наличии недоимки и ее принудительном взыскании осуществление "неденежных" расчетов может послужить основанием для возбуждения уголовного дела, а сокрытие денежных средств в крупном размере при наличии прямого умысла - основанием для привлечения к уголовной ответственности конкретного должностного лица.

Механизм выявления указанных действий достаточно прост. При наличии недоимки налоговый орган обязан выставить налогоплательщику требование об ее уплате. Когда размер недоимки позволяет предположить факт нарушения, содержащего признаки преступления, требование включает предупреждение о том, что инспекторы обязаны направить материалы в ОВД, если налогоплательщик вовремя не погасит задолженность (п. 4 ст. 69 НК РФ).

Обычно сумма задолженности определяется по результатам налоговой проверки. Соответственно, помимо информации о недоимке в органы ОВД будут переданы материалы проверки. Если налогоплательщик не согласен с выводами налоговой инспекции, ему необходимо обжаловать результаты налоговой проверки, на основании которых возникла задолженность по налогам. После получения решения о доначислении налогов и привлечении к налоговой ответственности налогоплательщик в десятидневный срок может подать апелляционную жалобу в вышестоящий налоговый орган. Это позволит приостановить вступление в силу обжалуемого решения до вынесения решения вышестоящего органа. Пока решение не вступило в силу, налоговый орган не вправе выставлять требование об уплате налога по результатам проверки.

Если вышестоящий налоговый орган поддержит позицию нижестоящего, налогоплательщик может обратиться в суд с заявлением о признании решения налогового органа недействительным и ходатайствовать о применении обеспечительных мер в виде приостановления действия решения до принятия судебного акта по делу. В этом случае налоговый орган также будет не вправе взыскивать недоимку до рассмотрения судом дела по существу.

Если же момент упущен, налогоплательщик всегда может обжаловать незаконное требование налогового органа, главное, чтобы обжалование происходило с одновременным приостановлением обжалуемого акта.

Следует также помнить, что письмом о проведении взаимозачета либо договором об уступке права требования могут воспользоваться лица, намеревающиеся захватить бизнес компании (конкуренты или рейдеры), в силу того, что с руководителем, в отношении которого возбуждено уголовное дело, гораздо проще урегулировать возникшие разногласия.

Исходя из изложенного, задача юридической службы любой компании - оградить ее руководство от действий, направленных на сокрытие денежных средств организации путем осуществления "неденежных" расчетов либо фиктивных сделок с имуществом, поскольку такие действия могут привести к более тяжким последствиям, нежели временные финансовые трудности.

М. Шишов,

старший юрист налоговой практики

адвокатского бюро "Юг"

"Корпоративный юрист", N 8, август 2010 г.