Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 12 января 2010 г. N 46-Д09-24 Суд изменил приговор, переквалифицировав действия осужденной с приготовления на сбыт наркотических средств в крупном размере на приготовление на сбыт наркотических средств

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 12 января 2010 г. N 46-Д09-24

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Талдыкиной Т.Т.,

судей Кузьмина Б.С. и Хинкина В.С.,

при секретаре Андреевой Н.В.

рассмотрела в судебном заседании от 12 января 2010 года уголовное дело по надзорной жалобе адвоката Чижова В.В. на приговор Октябрьского районного суда города Самары от 16 августа 2005 года и постановление президиума Самарского областного суда от 8 мая 2008 года в отношении

Левиной Е.С., осуждённой по приговору Октябрьского районного суда города Самары от 16 августа 2005 года к лишению свободы:

за два преступления по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ на 4 года, за каждое;

по ст.ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ на 5 лет.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения, окончательно назначено 5 лет и 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 73 УК РФ, назначенное наказание считается условным с испытательным сроком 3 года. В кассационном порядке дело не рассматривалось.

Постановлением президиума Самарского областного суда от 8 мая 2008 года приговор оставлен без изменения. Заслушав доклад судьи Верховного Суда РФ Кузьмина Б.С., мнение прокурора Шиховой Н.В., полагавшего удовлетворить доводы жалобы, судебная коллегия установила:

по приговору суда, Левина Е.С. признана виновной в двух эпизодах незаконного сбыта наркотических средств и в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере.

Преступления совершены, соответственно, 21 апреля 2005 года и 26 апреля 2005 года в городе при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе адвокат Чижов В.В. не оспаривая правильность установленных судом обстоятельств дела и назначенное Левиной Е.С. наказание, просит привести приговор в соответствие с действующим законодательством по эпизоду от 26 апреля 2005 года приготовления к сбыту наркотических средств в крупном размере. Указывает на постановление правительства РФ от 7 февраля 2006 года, согласно которому количество приготовленных Левиной Е.С. к сбыту наркотических средств на данный момент не является крупным размером. В силу ст. 10 УК РФ, просит действия Левиной Е.С. от 26 апреля 2005 года, переквалифицировать на ст.ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 1 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, судебная коллегия находит их обоснованными, и подлежащими удовлетворению.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом в приговоре, Левина сбыла наркотическое средство С 26 апреля 2005 года в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия, проводимого правоохранительными органами на основании ст. 6-9 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности в РФ".

Указанные действия осужденной квалифицированы судом по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ.

Вместе с тем, по смыслу закона, в тех случаях когда передача наркотического средства, психотропного вещества и их аналогов осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ (в редакции Федерального закона от 2 декабря 2005 года N 150-ФЗ) "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и соответствующей статьи Уголовного Кодекса Российской Федерации, предусматривающей ответственность за незаконный оборот наркотических средств, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства или психотропного вещества из незаконного оборота.

Как видно из приговора, по факту приготовления к незаконному сбыту наркотических средств МДМА - 0,436 гр. и МДА - 0,031 гр. действия Левиной квалифицированы по признаку приготовления к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере.

Постановлением Правительства РФ от 07.02.2006 года понятия крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ были изменены. При этом крупный размер МДМА и МДА стал составлять 0,6 гр.

В связи с этим, в силу ст. 10 УК РФ, в действиях осужденной, связанных с приготовлением к незаконному сбыту наркотических средств, отсутствует квалифицирующий признак преступления "в крупном размере".

По приговору Кировского районного суда города Самары от 28 ноября 2006 года, Левина была осуждена за совершённое 15 августа 2006 года преступление, предусмотренное ст. 228 ч. 2 УК РФ на 3 года и 6 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст.ст. 74 ч. 5 и 70 УК РФ, окончательно ей было назначено 6 лет лишения свободы.

Постановлением президиума Самарского областного суда от 8 мая 2008 года приговор Кировского районного суда г. Самары от 28.11.2006 года в отношении Левиной Е.С. оставлен без изменения.

Президиум Самарского областного суда, рассматривая в порядке надзора вопрос о внесении изменений в приговор от 16.08.2005 года в части квалификации действий Левиной по факту незаконного сбыта наркотических средств 26.04.2005 года в ходе проверочной закупки и по факту приготовления к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере, согласился с тем, что данный приговор в отношении осужденной подлежит изменению, однако не внес в приговор изменения, указав в постановлении, что данные изменения не имеют правового значения, так как не влекут изменение Левиной наказания.

Между тем, данное утверждение суда надзорной инстанции не основано на законе.

Изменения в соответствии с требованиями ст. 10 УК РФ влияют на категорию совершенных Левиной преступлений, а также на назначение ей окончательного наказания в порядке ст. 70 УК РФ по приговору от 28.11.2006 года.

В связи с изложенным приговор от 16 августа 2005 года в отношении Левиной Е.С. в части квалификации её действий от 26 апреля 2005 года, подлежит изменению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

1. Надзорную жалобу адвоката Чижова В.В. удовлетворить.

2. Приговор Октябрьского районного суда города Самары от 16 августа 2005 года и постановление президиума Самарского областного суда от 8 мая 2008 года в отношении Левиной Е.С. изменить.

3. Переквалифицировать её действия по эпизоду от 26 апреля 2005 года:

на ст.ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 1 УК РФ, по которой назначить 4 года лишения свободы;

на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ, по которой назначить 4 года лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 228.1 ч. 1, 30 ч. 3, 228.1 ч. 1, 30 ч. 1, 228.1 ч. 1 УК РФ, окончательно назначить 5 (пять) лет лишения свободы.

На основании ст. 73 УК РФ, назначенное наказание считать условным с испытательным сроком 3 года.

4. В остальном судебные решения в отношении Левиной Е.С. оставить без изменения.

Председательствующий судья

Талдыкина Т.Т.

Судьи

Кузьмин Б.С.

Хинкин В.С.