Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 26 января 2010 г. N 89-Д09-12 Суд изменил приговор, исключив из него осуждение за сбыт наркотического средства, поскольку какого-либо постановления, утвержденного руководителем оперативно-розыскного органа о проведении проверочной закупки или иного оперативно-розыскного мероприятия, касающегося приобретения оперативным работником наркотического средства, в материалах дела не имеется

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 26 января 2010 г. N 89-Д09-12

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Тонконоженко А.И.,

судей Колышницына А.С., Воронова А.В.,

при секретаре Прохоровой Е.А.

рассмотрела уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Шахвердиева О.Ш. о пересмотре приговора Центрального районного суда г. Тюмени от 3 июня 2004 года, определения судебной коллегии по уголовным делам Тюменского областного суда от 10 августа 2004 года и постановления президиума Тюменского областного суда от 29 сентября 2006 года,

По приговору Центрального районного суда г. Тюмени от 3 июня 2004 года

Шахвердиев О.Ш., ...,

осужден по ст. 228 ч. 4 УК РФ (в редакции от 13 июня 1996 года) к 11 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Тюменского областного суда от 10 августа 2004 года приговор в отношении Шахвердиева О.Ш. изменен. Действия осужденного по эпизоду сбыта наркотического средства-героина массой 0,85 грамма 28 ноября 2003 года переквалифицированы со ст. 228 ч. 4 на ст. 228 ч. 3 п. "а" УК РФ (в редакции от 13 июня 1996 года), по которой назначено 6 лет лишения свободы; по эпизодам сбыта наркотического средства-героина 26 ноября 2003 года массой 7,41 грамма и 29 ноября 2003 года массой 506,8 грамма действия Шахвердиева О.Ш. квалифицированы по ст. 228 ч. 4 УК РФ, по которой назначено 9 лет лишения свободы; по факту сбыта наркотического средства массой 0,48 грамма 24 ноября 2003 года действия осужденного квалифицированы по ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции от 13 июня 1996 года), по которой назначено 4 года лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 228 ч. 4, 228 ч. 3 п. "а", 228 ч. 2 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно Шахвердиеву О.Ш. назначено 11 лет лишения свободы.

Постановлением президиума Тюменского областного суда от 29 сентября 2006 года приговор и кассационное определение в отношении Шахвердиева О.Ш. изменены. Действия осужденного переквалифицированы со ст. 228 ч. 4 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3 и 228 ч. 4 УК РФ (в редакции от 13 июня 1996 года), по которой назначено 9 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Колышницына А.С., мнение прокурора Кравца Ю.Н., согласившегося с доводами, указанными в постановлении о возбуждении надзорного производства, судебная коллегия установила:

Шахвердиев, с учетом внесенных изменений, осужден за покушение на сбыт наркотического средства-героина Д. 26 ноября 2003 года массой 7,41 грамма; 28 ноября 2003 года массой 0,85 грамма и 29 ноября 2003 года массой 506,8 грамма, совершенные по предварительному сговору с осужденным К., а также за незаконный сбыт героина массой 0,48 грамма А.

В надзорной жалобе осужденный Шахвердиев просит о пересмотре состоявшихся в отношении него судебных решений, указывая, что, с учетом смягчающих наказание обстоятельств, внесенных изменений и переквалификации его действий, назначенное ему наказание подлежит смягчению.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, судебная коллегия пришла к следующему выводу.

Вина Шахвердиева подтверждается собранными в ходе расследования и исследованными в судебном заседании доказательствами.

Вместе с тем, как видно из материалов дела, Шахвердиев осужден, с учетом внесенных изменений, за покушение на сбыт наркотических средств Д. и за незаконный сбыт наркотического средства А. При этом президиум Тюменского областного суда, пересматривая уголовное дело в порядке надзора, указал в постановлении, что поскольку приобретение Д. наркотических средств у Шахвердиева осуществлялось под контролем правоохранительных органов, действия осужденного не могут расцениваться как сбыт наркотического средства, так как в данном случае произошло изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Таким образом, суд надзорной инстанции фактически признал, что передача наркотических средств осужденным осуществлялась в ходе проведения проверочной закупки.

Между тем, по смыслу закона, в тех случаях, когда в материалах уголовного дела имеются данные об осуществлении проверочной закупки наркотических средств или психотропных веществ, следует иметь в виду, что необходимыми условиями законности ее проведения являются соблюдение оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных ст. 7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" и требований ч. 7 ст. 8 указанного Федерального закона, в соответствии с которыми, проверочная закупка веществ, свободная реализация которых запрещена, проводится на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.

Однако какого-либо постановления, утвержденного руководителем оперативно-розыскного органа о проведении проверочной закупки или иного оперативно-розыскного мероприятия, касающегося приобретения оперативным работником Д. наркотического средства массой 7,41 грамм 26 ноября 2003 года в материалах дела не имеется.

При таких обстоятельствах подлежит исключение из приговора осуждение Шахвердиева за сбыт Д. наркотического средства - героина массой 7,41 грамма 26 ноября 2003 года.

В связи с уменьшением объема обвинения подлежит снижение наказание, назначенное Шахвердиеву.

Что же касается смягчающих наказание обстоятельств, указанных в надзорной жалобе, то они учтены судом при назначении наказания.

Руководствуясь ст. 406 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Центрального районного суда г. Тюмени от 3 июня 2004 года, определения судебной коллегии по уголовным делам Тюменского областного суда от 10 августа 2004 года и постановления президиума Тюменского областного суда от 29 сентября 2006 года в отношении Шахвердиева О.Ш. изменить, исключить его осуждение за сбыт наркотического средства - героин массой 7,41 грамма 26 ноября 2003 года.

Снизить Шахвердиеву О.Ш. наказание, назначенное по ст.ст. 30 ч. 3 и 228 ч. 4 УК РФ до 8 (восьми) лет 6 месяцев лишения свободы. В остальном приговор, кассационное определение и постановление президиума оставить без изменения, а надзорную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

А.И. Тонконоженко

Судьи

А.С. Колышницын

А.В. Воронов