Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 25 февраля 2010 г. N 78-ДП10-2 Так как наказание за ранее совершенное преступление было уменьшено, наказание, назначенное по совокупности приговоров, тоже подлежит смягчению

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 25 февраля 2010 г. N 78-ДП10-2

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Нестерова В.В.,

судей Подминогина В.Н. и Истоминой Г.Н.,

при секретаре Савиновой Е.Н.

рассмотрела в судебном заседании надзорное представление Заместителя Генерального прокурора Российской Федерации Кехлерова С.Г. и надзорную жалобу осужденного Изотова А.Г. об отмене постановлений президиума Санкт-Петербургского городского суда от 15 июля 2009 года N 44у-64/09 и N 44у-72/09,

Изотову А.Г., ранее судимому:

- 25 января 1992 года Октябрьским районным судом г. Кирова (с учетом постановления Первомайского районного суда г. Кирова от 21 апреля 2004 года) по ст. 158 ч. 4 п. "а" УК РФ (в редакции ФЗ от 08.12.2003 года), ст. 139 ч. 1, 325 ч. 2, 69 УК РФ к 6 годам лишения свободы;

- 11 февраля 2003 года Московским районным судом г. Нижнего Новгорода (с учетом постановления Первомайского районного суда г. Кирова от 21 апреля 2004 года) по ст. 158 ч. 4 п. "а" УК РФ (в редакции ФЗ от 08.12.2003 года) к 8 годам лишения свободы, на основании ст. 69 ч. 5 УК РФ к 9 годам лишения свободы;

- 16 ноября 2006 года Приморским районным судом г. Санкт-Петербурга по ч. 3 ст. 158 УК РФ (16 преступлений) с применением ст. 69 ч. 3 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа, на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Московского районного суда г. Нижнего Новгорода от 11 февраля 2003 года и окончательно назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа;

- 12 марта 2007 года Невским районным судом г. Санкт-Петербурга за 11 преступлений, предусмотренных ст. 158 ч. 3 УК РФ (в редакции ФЗ от 08.12.2003 года), ст. 313 ч. 1 УК РФ, ст. 69 ч. 3 УК РФ к 6 годам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Московского районного суда г. Нижнего Новгорода от 11 февраля 2003 года и окончательно назначено 8 лет лишения свободы,

- постановлением судьи Невского районного суда г. Санкт-Петербурга от 11 февраля 2008 года на основании ст. 69 ч. 5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по приговору Приморского районного суда г. Санкт-Петербурга от 16 ноября 2006 года в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы и Невского районного суда г. Санкт-Петербурга от 12 марта 2007 года в виде 8 лет лишения свободы. На основании ст. 70 ч. 1 УК РФ к назначенному наказанию частично в виде 2 лет лишения свободы присоединено наказание, неотбытое по приговору Московского районного суда г. Нижнего Новгорода от 11 февраля 2003 года и к отбыванию определено 10 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

- кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 2 июня 2008 года постановление судьи отменено, с направлением дела на новое рассмотрение.

- постановлением судьи Невского районного суда г. Санкт-Петербурга от 14 июля 2008 года в порядке п. 10 ст. 397 УПК РФ на основании ст. 69 ч. 5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по приговору Приморского районного суда г. Санкт-Петербурга от 16 ноября 2006 года в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы и Невского районного суда г. Санкт-Петербурга от 12 марта 2007 года в виде 8 лет лишения свободы, окончательно назначено 9 лет 10 месяцев лишения свободы.

- кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 10 ноября 2008 года постановление судьи оставлено без изменения.

Постановлением президиума Санкт-Петербургского городского суда от 15 июля 2009 года N 44у-64/09 приговор Невского районного суда г. Санкт-Петербурга от 12 марта 2007 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 15 августа 2007 года изменены, исключено указание о назначении наказания по правилам ч. 1 ст. 70 УК РФ. Постановлено считать Изотова А.Г. осужденным на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений к 6 годам лишения свободы.

Постановлением президиума Санкт-Петербургского городского суда от 15 июля 2009 года N 44у-72/09 постановление Невского районного суда г. Санкт-Петербурга от 14 июля 2008 года, вынесенное в порядке п. 10 ст. 397 УПК РФ, и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 10 ноября 2008 года отменены, уголовное дело передано на новое рассмотрение в порядке п. 10 ст. 397, ст. 399 УПК РФ.

В надзорном представлении Заместителя Генерального прокурора Российской Федерации Кехлерова С.Г. и надзорной жалобе осужденного Изотова. А. Г. ставится вопрос об отмене постановлений президиума Санкт-Петербургского городского суда от 15 июля 2009 года N 44у-64/09 и N 44у-72/09, поскольку судьи Богословская И.И. и Заседателева Г.Н. ранее в судебных постановлениях высказали свое мнение относительно соблюдения закона при определении осужденному наказания и рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговоров, при наличии других неисполненных приговоров. Тем не менее судья Богословская И.И. вошла в состав суда надзорной инстанции, а судья Заседателева Г.Н. выступила по делу в качестве докладчика. Указанные обстоятельства на основании ст. 61 ч. 2 УПК РФ препятствовали их участию в рассмотрении уголовного дела в отношении Изотова А.Г. в порядке надзора.

Заслушав доклад судьи Подминогина В.Н., мнение прокурора Ковалевской И.О., полагавшей надзорное представление и надзорную жалобу удовлетворить, объяснения осужденного Изотова А.Г. и адвоката Яшина С.Ю., поддержавших доводы жалобы и надзорного представления, Судебная коллегия, установила:

В соответствии со ст.ст. 61 ч. 2 и 407 ч. 3 УПК РФ не допускается участие в заседании суда надзорной инстанции судьи, ранее участвовавшего в рассмотрении данного уголовного дела.

Как следует из материалов дела, судьёй Санкт-Петербургского городского суда Заседателевой Г.Н. 16 марта 2009 года вынесено постановление об отказе в удовлетворении основной и дополнительной надзорных жалоб Изотова А.Г. на постановление Невского районного суда г. Санкт-Петербурга от 14 июля 2008 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 10 ноября 2008 года. При этом судья высказала суждение о законности указанных судебных решений.

6 июля 2009 года судья Санкт-Петербургского городского суда Богословская И.И., рассмотрев надзорное представление, вынесла постановление о возбуждении надзорного производства, в котором указала, что неотбытое наказание по приговору от 11 февраля 2003 года было дважды присоединено: по приговору от 16 ноября 2006 года и по приговору от 12 марта 2007 года.

Таким образом, оба судьи приняли участие в производстве по уголовному делу в отношении Изотова А.Г. и высказали свое мнение относительно соблюдения закона при назначении Изотову А.Г. наказания и рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора, при наличии других неисполненных приговоров.

Тем не менее, 15 июля 2009 года судья Богословская И.И. вошла в состав президиума Санкт-Петербургского городского суда в качестве судьи надзорной инстанции по делам Изотова А.Г., а судья Заседателева Г.Н. по указанным делам выступала в качестве докладчика.

При таких обстоятельствах постановления президиума Санкт-Петербургского городского суда от 15 июля 2009 года N 44у-64/09 и N 44у-72/09 подлежат отмене, как вынесенные незаконным составом суда.

Поскольку постановления отменяются в связи с незаконным составом президиума Санкт-Петербургского городского суда, надзорные жалоба и представление и.о. прокурора г. Санкт-Петербурга подлежат рассмотрению Судебной коллегией по уголовным делам Верховного суда Российской Федерации.

В надзорной жалобе и дополнениях к ней осужденный Изотов А.Г. не соглашаясь с приговором Невского районного суда от 12 марта 2007 года и кассационным определением от 15 августа 2007 года указывает на необоснованное присоединение не отбытой части наказания по приговору Московского районного суда г. Нижнего Новгорода от 11 февраля 2003 года на основании ст. 70 УК РФ. Считает, что судом кассационной инстанции было нарушено его право на защиту, поскольку ему не был представлен адвокат, хотя он просил об этом суд кассационной инстанции. Адвокат, участвовавшая в рассмотрении дела по первой инстанции, была уведомлена о рассмотрении его кассационной жалобы, однако в связи с отсутствием у него денежных средств на заключение соглашения не явилась на кассационное рассмотрение, а суд кассационной инстанции не принял мер к обеспечению его защитником, хотя он нуждался в квалифицированной помощи. Указывает на наличие у него алиби на момент совершения преступлений, которых он не совершал. Указывает на отсутствие в деле доказательств его виновности в совершении краж в г. Санкт-Петербурге. Просит об отмене приговора Невского районного суда г. Санкт-Петербурга от 12 марта 2007 года и определения судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 15 августа 2007 года и направлении дела на новое рассмотрение.

В надзорном представлении и.о. прокурора г. Санкт-Петербурга Литвиненко С.И. ставится вопрос об отмене приговора Невского районного суда г. Санкт-Петербурга от 12 марта 2007 года и определения судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 15 августа 2007 года в связи с неправильным применением ст. 70 УК РФ, поскольку не отбытое наказание по приговору Московского районного суда г. Нижнего Новгорода от 11 февраля 2003 года было присоединено приговором Приморского районного суда г. Санкт-Петербурга от 16 ноября 2006 года. Просит о направлении дела на новое судебное рассмотрение.

Проверив доводы надзорной жалобы и надзорного представления, Судебная коллегия находит жалобу и представление подлежащими частичному удовлетворению, а приговор Невского районного суда г. Санкт-Петербурга от 12 марта 2007 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 15 августа 2007 года подлежащими изменению по следующим основаниям.

Изотов А.Г. был осужден по приговору Приморского районного суда г. Санкт-Петербурга от 16 ноября 2006 года по ст. 158 ч. 3 УК РФ (по 16 эпизодам) на 2 года 6 месяцев лишения свободы за каждый эпизод, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ частично присоединено неотбытое наказание по приговору Московского районного суда г. Нижнего Новгорода от 11 февраля 2003 года и окончательно к отбыванию назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы.

При таких обстоятельствах повторное применение ст. 70 УК РФ при назначении наказания по приговору Невского районного суда г. Санкт-Петербурга от 12 марта 2007 года, по которому в соответствии с ч. 1 ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию в виде лишения свободы была частично, в виде 2 лет лишения свободы, присоединена неотбытая часть наказания также по приговору Московского районного суда города Нижнего Новгорода от 11 февраля 2003 года является незаконным.

Таким образом, на основании ч. 1 ст. 409, п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ, приговор Невского районного суда г. Санкт-Петербурга от 12 марта 2007 года, а также кассационное определение от 15 августа 2007 года подлежат изменению. Из указанных приговора и кассационного определения подлежат исключению указание на назначение наказания с применением ч. 1 ст. 70 УК РФ.

Доводы надзорной жалобы осужденного Изотова А.Г. о незаконности приговора и необоснованности его осуждения по приговору от 12 марта 2007 года опровергаются материалами уголовного дела.

Вина Изотова А.Г. в совершении преступлений при изложенных в приговоре обстоятельствах установлена совокупностью приведенных в приговоре достоверных доказательств, которые проверены и оценены судом в соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ.

Суд обоснованно положил в основу приговора показания Изотова А.Г., данные им в ходе предварительного расследования в качестве подозреваемого и обвиняемого данных с участием адвоката, в которых он виновным себя полностью признал, поскольку они нашли подтверждение иными исследованными судом и приведенными в приговоре доказательствами.

Суд правильно указал в приговоре, что Изотов А.Г. в явках с повинной и при проверке его показаний на местах совершения краж сообщил подробные сведения о совершенных им преступлениях, указал места хищений и способы проникновения в жилища потерпевших, а также перечислил похищенное имущество.

Действиям Изотова А.Г. дана правильная юридическая оценка. Наказание, назначенное ему за каждое из преступлений и на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, является справедливым.

Доводы надзорной жалобы Изотова о нарушении его права на защиту в суде кассационной инстанции неосновательны. Из материалов уголовного дела видно, что Изотов А.Г. не заявлял ходатайства о рассмотрении дела судом кассационной инстанции с участием защитника. Участвуя в заседании суда кассационной инстанции путем использования систем видеоконференцсвязи, такого ходатайства также не заявлял и не просил об отложении судебного заседания для приглашения защитника.

Таким образом Судебная коллегия не находит оснований для отмены приговора Невского районного суда Санкт-Петербурга от 12 марта 2007 года и кассационного определения от 15 августа 2007 года.

В надзорном представлении и.о. прокурора г. Санкт-Петербурга Литвиненко С.И. поставлен вопрос об отмене постановлений Невского районного суда от 11 февраля 2008 года и от 14 июля 2008 года и кассационных определений от 2 июня 2008 года и от 10 ноября 2008 года в связи с нарушением требований УПК РФ. В соответствии с требованиями ст.ст. 397, 399 УПК РФ при решении вопроса об исполнении приговора при наличии других неисполненных приговоров суд должен исходить из размеров окончательных наказаний, назначенных приговорами, однако правом на изменение приговоров суд на данной стадии уголовного судопроизводства не обладает. Поскольку по приговорам от 16 ноября 2006 года и от 12 марта 2007 года окончательное наказание было назначено путем частичного присоединения на основании ч. 1 ст. 70 УК РФ неотбытого наказания по одному и тому же приговору Московского районного суда города Нижнего Новгорода от 11 февраля 2003 года, законных оснований для рассмотрения указанного вопроса в порядке ст.ст. 397, 399 УПК РФ и назначения наказания, соответствующего требованиям закона, без изменения последнего по времени вынесения приговора, было невозможно, что судами не принято во внимание.

Обсудив доводы надзорного представления, Судебная коллегия находит надзорное представление подлежащим удовлетворению частично, а постановление Невского районного суда Санкт-Петербурга от 14 июля 2008 года и кассационное определение от 10 ноября 2008 года - подлежащими изменению по следующим основаниям.

Как указано выше Судебная коллегия изменяет приговор Невского районного суда г. Санкт-Петербурга от 12 мартя 2007 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 15 августа 2007 года, исключая из этих решений указание о назначении Зотову А.Г наказания на основании ч. 1 ст. 70 УК РФ ввиду неправильного применения судом уголовного закона.

При таких обстоятельствах вопрос об исполнении указанного приговора при наличии другого неисполненного приговора Приморского районного суда Санкт-Петербурга от 16 ноября 2006 года может быть решен Судебной коллегией.

Поскольку Судебной коллегией исключается из приговора Невского районного суда г. Санкт-Петербурга от 12 марта 2007 года указание о назначении наказания с применением ч. 1 ст. 70 УК РФ, постановление Невского районного суда г. Санкт-Петербурга от 14 июля 2008 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 10 ноября 2008 года подлежат изменению. Указанным постановлением Невского районного суда г. Санкт-Петербурга наказание, назначенное приговором Приморского районного суда г. Санкт-Петербурга в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы на основании ст. 69 ч. 5 УК РФ частично сложено с наказанием по приговору Невского районного суда г. Санкт-Петербурга в виде 8 лет лишения свободы. При исключении из этого приговора указания о назначении Изотову А.Г. наказания в соответствии с ч. 1 ст. 70 УК РФ, подлежит частичному сложению наказание в виде 6 лет лишения свободы, назначенного по ч. 3 ст. 69 УК РФ без применения ч. 1 ст. 70 УК РФ.

Оснований к отмене других указанных в надзорном представлении судебных решений и прекращению по уголовному делу производства в порядке ст.ст. 397, 399 УПК РФ Судебная коллегия не находит. Постановление Невского районного суда Санкт-Петербурга от 11 февраля 2008 года отменено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408-410 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

1. Надзорную жалобу осужденного Изотова А.Г. и надзорное представление заместителя Генерального прокурора Российской Федерации Кехлерова С.Г. на постановления президиума Санкт-Петербургского городского суда 15 июля 2009 года N 44у-64/09 и N 44у-72/09 в отношении Изотова А. Г. удовлетворить.

2. Постановления президиума Санкт-Петербургского городского суда 15 июля 2009 года N 44у-64/09 и N 44у-72/09 в отношении Изотова А.Г. отменить.

3. Надзорную жалобу осужденного Изотова А.Г. и надзорное представление и.о. прокурора Санкт-Петербурга Литвиненко С.И. удовлетворить частично.

Приговор Невского районного суда г. Санкт-Петербурга от 12 марта 2007 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 15 августа 2007 года в отношении Изотова A.Г. изменить: исключить из судебных решений указание на назначение ему наказания на основании ч. 1 ст. 70 УК РФ.

Считать Изотова А.Г. осужденным по приговору Невского районного суда г. Санкт-Петербурга от 12 марта 2007 года на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к 6 (шести) годам лишения свободы. Надзорное представление и.о. прокурора Санкт-Петербурга Литвиненко СИ. об отмене постановлений Невского районного суда от 11 февраля 2008 года и от 14 июля 2008 года и кассационных определений от 2 июня 2008 года и от 10 ноября 2008 года удовлетворить частично.

Постановление Невского районного суда Санкт-Петербурга от 14 июля 2008 года, вынесенное в порядке п. 10 ст. 397 УПК РФ, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 10 ноября 2008 года в отношении Изотова А.Г. изменить.

Назначенное Изотову А.Г. наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных ему приговором Приморского районного суда г. Санкт-Петербурга от 16 ноября 2006 года и приговором Невского районного суда г. Санкт-Петербурга от 12 марта 2007 года смягчить до 7 лет 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном постановление Невского районного суда г Санкт-Петербурга от 14 июля 2008 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 10 ноября 2008 года оставить без изменения.

Председательствующий

Нестеров В.В.

Судьи

Подминогин В.Н.

Истомина Г.Н.