Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 24 февраля 2009 г. N КА-А40/195-09 по делу N А40-26835/08-154-314

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 16 февраля 2009 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Агапова М.Р.

судей Ворониной Е.Ю. и Латыповой Р.Р.

при участии в заседании:

от заявителя Смоленской таможни Ситина М.В. по доверенности от 20.01.2009 г. N 12-12/1, Гараева А.А. по доверенности от 24.12.2008 г. N 12-31/1232

от ответчика ФГУП "ГосНИИОХТ" Щенниковой Н.П. по доверенности N 2403 от 29.12.2008 г.

от третьего лица Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации Моторной И.В. по доверенности от 10.11.2008 г. N ПД-УС-44,

рассмотрев 9-16 февраля 2009 г. в судебном заседании кассационную жалобу заявителя Смоленской таможни на решение от 12 сентября 2008 г. Арбитражного суда г. Москвы, принятое судьей Твердохлебовой Л.Д., на постановление от 21 ноября 2008 г. N 09АП-14179/2008-АК Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Якутовым Э.В., Веклич Б.С., Пронниковой Е.В., по делу N А40-26835/08-154-314 по заявлению Смоленской таможни об оспаривании отказа от процедуры уничтожения вещественных доказательств к ФГУП "ГосНИИОХТ", третьи лица Министерство здравоохранения и социального развития Российской Федерации, Министерство экономического развития Российской Федерации, установил:

Смоленская таможня обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным отказа ФГУП "ГосНИИОХТ" от процедуры уничтожения вещественных доказательств, в отношении которых вынесены постановления по делам об административных правонарушениях NN 10113000-1240/2006, 10113000-1589, 10113000-1796/2006.

В качестве третьих лиц по делу привлечены Министерство здравоохранения и социального развития Российской Федерации и Министерство экономического развития Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 12 сентября 2008 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 ноября 2008 года, в удовлетворении заявленных требований отказано.

При этом суды пришли к выводу, что ответчик не имеет лицензии на уничтожение заявленных таможенным органом конфискованных товаров.

В кассационной жалобе Смоленская таможня просит отменить решение и постановление, поскольку они приняты незаконно и необоснованно. Выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Таможенный орган утверждает, что судами не применен закон, подлежащий применению - Федеральный закон "О лицензировании отдельных видов деятельности", которым не предусмотрено лицензирование деятельности, связанной с уничтожением товаров, входящих в перечень прекурсоров - Список IV, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 года N 681 "Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации".

В отзыве на кассационную жалобу ФГУП "ГосНИИОХТ" возражало против ее удовлетворения и просило оставить законно принятые судебные акты без изменения.

В судебном заседании представители Смоленской таможни поддержали доводы и требования кассационной жалобы, а представители ФГУП "ГосНИИОХТ" и Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации возражали против ее удовлетворения.

Представитель Министерства экономического развития Российской Федерации, извещенный надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явился.

Рассмотрев дело с объявлением перерыва с 9 февраля 2009 года до 16 февраля 2009 года, проверив правильность применения арбитражными судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения относительно нее, арбитражный суд кассационной инстанции считает, что обжалуемые решение и постановление подлежат отмене, в связи с неприменением судами норм материального права, подлежащих применению, и не полным исследованием всех обстоятельств дела.

Арбитражные суды установили, что Смоленской таможней в ходе осуществления таможенного контроля за перемещаемыми на территорию Российской Федерации товарами и транспортными средствами было установлено, что в ряде транспортных средств перемещаются партии товаров, входящие в перечень прекурсоров - Список IV, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 года N 681.

В соответствии с пунктом 3 Постановления Правительства РФ от 30 июня 1998 года N 681 транзит через территорию Российской Федерации наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, включенных в указанный Перечень, запрещается.

По данным фактам Смоленской таможней были возбуждены дела об административных правонарушениях N 10113000-1240/2006 от 4 августа 2006 года, N 10113000-1769/2006 от 20 октября 2006 года, N 1013000-1589/2006 от 26 сентября 2006 года.

Товар, перемещаемый в транспортных средствах, а также сами транспортные средства были изъяты в соответствии с протоколами изъятия вещей и документов.

В ходе проведения административного расследования по вышеуказанным делам Смоленской таможней были вынесены постановления, в которых было принято решение об уничтожении товара, изъятого в рамках дел об административных правонарушениях, в соответствии со статьей 29.10 КоАП РФ:

по делу об административном правонарушении N 10113000-1240/2006 товара - раствор серной кислоты в количестве 6 канистр общим весом 194,8 кг, 2 полиэтиленовых бутылки по 0,5 литра каждая, согласно протоколу изъятия от 4 августа 2006 года;

по делу об административном правонарушении N 10113000-1598/2006 товара - 24 литровых бутылки кислотного электролита, согласно протоколу изъятия от 26 сентября 2006 года;

по делу об административном правонарушении N 10113000-1769/2006 товара - 24 бутылки ацетона 0,5 литра каждая, согласно протоколу изъятия от 20 октября 2006 года.

После вынесения вышеуказанных постановлений в соответствии со статьей 29 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах", статьей 29.10 КоАП РФ в адрес ФГУП "ГосНИИОХТ" были направлены уведомления, в которых Смоленская таможня просила принять для уничтожения изъятый в рамках дел об административных правонарушениях товар, подлежащий уничтожению.

В ответ на направленные Смоленской таможней уведомления исх. N 29-19/21746 от 6 декабря 2007 года, N 29-19/21747 от 6 декабря 2007 года, N 29-19/5191 от 26 марта 2007 года были получены ответы, согласно которым ФГУП "ГосНИИОХТ" отказалось принять изъятый товар к уничтожению, поскольку не имеет возможности уничтожить прекурсоры указанные в Списке IV, так как, по мнению ответчика, в соответствии с Приказом Министерства экономики Российской Федерации от 21 октября 1999 года N 468 и Приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 23 сентября 1999 года N 350 на ФГУП "ГосНИИОХТ" возложены задачи по уничтожению или переработке таких прекурсоров, как эргометрин, эрготамин и эфедрин.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, арбитражные суды исходили из того, что товар, в отношении которого Смоленской таможней приняты постановления об уничтожении, указаны в Списке IV, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 года N 681.

В соответствии с пунктом 8 Постановления Правительства РФ от 18 июня 1999 года N 647 "О порядке дальнейшего использования или уничтожения наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, а также инструментов и оборудования, которые были конфискованы или изъяты из незаконного оборота либо дальнейшее использование которых признано нецелесообразным" уничтожение наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров осуществляется государственными унитарными предприятиями при наличии у них лицензии на указанный вид деятельности.

Согласно Приложению N 1 к Приказу Министерства экономики Российской Федерации от 21 октября 1999 года N 468 ФГУП "ГосНИИОХТ" включен в перечень данных государственных унитарных предприятий.

Вместе с тем, ФГУП "ГосНИИОХТ", как учреждение, уполномоченное государством осуществлять переработку и уничтожение наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, не имеет лицензии на уничтожение вышеуказанных конфискованных товаров, включенных в список IV. Данные обстоятельства подтверждаются лицензией от 18 июня 2003 года N 21/000115, которая разрешает ФГУП "ГосНИИОХТ" деятельность, связанную с оборотом наркотических средств и психотропных веществ, внесенных в Список II, в соответствии с Федеральным законом "О наркотических средствах и психотропных веществах".

В связи с этим суды пришли к выводу о правомерности отказа ФГУП "ГосНИИОХТ" от процедуры уничтожения вещественных доказательств, входящих в перечень прекурсоров - Список IV.

Между тем, суд кассационной инстанции не может согласиться с данным выводом судов по следующим основаниям.

Порядок лицензирования в Российской Федерации определен Федеральным законом "О лицензировании отдельных видов деятельности".

Согласно подпунктам 52, 53, 54 пункта 1 статьи 17 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности", лицензированию подлежит:

деятельность, связанная с оборотом наркотических средств и психотропных веществ (культивирование растений, производство, изготовление, переработка, хранение, перевозки, реализация, распределение, приобретение, использование, уничтожение), внесенных в Список I в соответствии с Федеральным законом от 8 января 1998 года N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах";

деятельность, связанная с оборотом наркотических средств и психотропных веществ (разработка, производство, изготовление, переработка, хранение, перевозки, отпуск, реализация, распределение, приобретение, использование, уничтожение), внесенных в Список II в соответствии с Федеральным законом от 8 января 1998 года N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах";

деятельность, связанная с оборотом психотропных веществ (разработка, производство, изготовление, переработка, хранение, перевозки, отпуск, реализация, распределение, приобретение, использование, уничтожение), внесенных в Список III в соответствии с Федеральным законом от 8 января 1998 года N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах".

Таким образом, Федеральным законом "О лицензировании отдельных видов деятельности" не предусмотрено лицензирование деятельности, связанной с уничтожением товаров, входящих в перечень прекурсоров - Список IV, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 года N 681. Поэтому в данном случае ФГУП "ГосНИИОХТ" в соответствии с Приложением N 1 к Приказу Министерства экономики Российской Федерации от 21 октября 1999 года N 468 является организацией, которая вправе заниматься уничтожением товаров, входящих в перечень прекурсоров - список IV.

В связи с этим, вышеуказанный вывод судов о том, что ответчик должен иметь лицензию на уничтожение заявленных таможенным органом конфискованных товаров, сделан с не применением положений Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности", подлежащих применению.

Однако суд кассационной инстанции, отменяя обжалуемые судебные акты, в данном случае не может принять новое решение об удовлетворении заявленных таможенным органом требований, поскольку судами неполно исследованы все обстоятельства дела.

Так, суды в своих судебных актах не указали, относятся ли все представленные таможенным органом для уничтожения товары, а именно по делу об административном правонарушении N 10113000-1598/2006 товар - 24 литровых бутылки кислотного электролита, к товарам, входящих в перечень прекурсоров - список IV.

Суды также не дали надлежащей оценки утверждениям ответчика о том, что он не имеет технической возможности уничтожить прекурсоры указанные в списке IV, так как, на ФГУП "ГосНИИОХТ" возложены задачи по уничтожению или переработке таких прекурсоров, как эргометрин, эрготамин и эфедрин.

Кроме того, при рассмотрении настоящего спора, судами не учтено, что аналогичные требования об уничтожении вещественных доказательств по делам об административных правонарушениях NN 10113000-1240/2006, 10113000-1589, 10113000-1796/2006 заявлены Смоленской таможней к иным организациям, указанным в Приложении N 1 к Приказу Министерства экономики Российской Федерации от 21 октября 1999 года N 468, в частности к ФГУП "Московский эндокринный завод".

При таких обстоятельствах, обжалуемые решение и постановление подлежат отмене, а дело передаче на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

При новом рассмотрении дела арбитражному суду первой инстанции с учетом изложенного следует всесторонне, полно и объективно исследовав все представленные лицами, участвующими в деле доказательства и доводы, разрешить спор, правильно применив нормы материального и процессуального права.

Руководствуясь ст.ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 12 сентября 2008 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 ноября 2008 года по делу N А40-26835/08-154-314 отменить.

Дело передать на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

Председательствующий судья

М.Р. Агапов

Судьи

Е.Ю. Воронина

Р.Р. Латыпова