Вопрос: Вправе ли предприятие общественного питания включать в договор об оказании услуг по организации и проведению банкетов, свадеб, юбилеев следующее условие: при отказе потребителя (заказчика) от услуг (работ) исполнителя заказчику не возвращается задаток, сумма которого определена в размере 30% от стоимости заказа? ("Предприятия общественного питания: бухгалтерский учет и налогообложение", N 1, январь 2011 г.)

Вправе ли предприятие общественного питания включать в договор об оказании услуг по организации и проведению банкетов, свадеб, юбилеев следующее условие: при отказе потребителя (заказчика) от услуг (работ) исполнителя заказчику не возвращается задаток, сумма которого определена в размере 30% от стоимости заказа?

В соответствии со ст. 380 ГК РФ задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Независимо от суммы задатка соглашение о нем должно быть оформлено письменно. Если возникает сомнение, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком (в частности, при несоблюдении письменной формы соглашения), эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения*(1) в силу ст. 381 ГК РФ задаток должен быть возвращен. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны, а если ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Более того, виновная в неисполнении договора сторона обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

Задаток как способ обеспечения обязательств выполняет одновременно три функции: удостоверяющую факт заключения договора, обеспечительную и платежную. При этом обеспечительная функция задатка состоит в том, что он имеет целью предотвратить неисполнение сторонами договора, влекущего для них неблагоприятные последствия, предусмотренные п. 2 ст. 381 ГК РФ*(2). Аванс, в отличие от задатка, не выполняет обеспечительной функции, поэтому сторона, получившая соответствующую сумму, при неисполнении договора обязана ее вернуть.

Отношения, возникающие между потребителями и изготовителями, исполнителями, импортерами, продавцами при продаже товаров (выполнении работ, оказании услуг), права потребителей на приобретение товаров (работ, услуг) надлежащего качества и безопасных для жизни, здоровья, имущества потребителей и окружающей среды, получение информации о товарах (работах, услугах) и об их изготовителях (исполнителях, продавцах), просвещение, государственную и общественную защиту их интересов, а также механизм реализации этих прав регулируются и устанавливаются Законом РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" (далее - Закон N 2300-1).

Отношения между потребителями и исполнителями в сфере оказания услуг общественного питания регулируются Правилами оказания услуг общественного питания*(3) (далее - Правила), разработанными в соответствии с Законом N 2300-1. Данные Правила также обеспечивают права потребителей на получение услуг надлежащего качества и безопасных для жизни и здоровья, информации об услугах и исполнителях услуг, определяют порядок реализации этих прав. Применяются они в части, не противоречащей Гражданскому кодексу и Закону N 2300-1 (Постановление Пленума ВС РФ от 29.09.1994 N 7). При этом под потребителем понимается гражданин, имеющий намерение заказать или заказывающий, использующий услуги общепита исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а под исполнителем - организация независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, оказывающие потребителю данные услуги по возмездному договору (п. 2 Правил).

Статьей 9 Федерального закона от 26.01.1996 N 15-ФЗ "О введении в действие части второй Гражданского кодекса РФ" также установлено, что в случаях, когда одной из сторон в обязательстве является гражданин, использующий, приобретающий, заказывающий либо имеющий намерение приобрести или заказать товары (работы, услуги) для личных бытовых нужд, такой гражданин пользуется правами стороны в обязательстве в соответствии с Гражданским кодексом, а также правами, предоставленными потребителю Законом N 2300-1 и изданными в соответствии с ним иными правовыми актами.

Что регламентируют названные нами документы? Согласно п. 1 ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом, другими законами или договором. Пунктом 3 данной статьи установлено, что в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Возмездное оказание услуг регулируется гл. 39 ГК РФ, п. 1 ст. 782 которой предусмотрено, что заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Статьей 32 Закона N 2300-1 также установлено, что потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору. Аналогичное положение содержит и п. 27 Правил.

В соответствии с п. 1 ст. 16 Закона N 2300-1 условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами РФ в области защиты прав потребителей, признаются недействительными. Исходя из этого, по мнению автора, условие о задатке, включенное в договор на организацию и проведение банкетов, свадеб и юбилеев, нарушает права потребителей.

Нужно учитывать, что включение в договор условий, ущемляющих установленные законом права потребителя, в силу п. 2 ст. 14.8 КоАП РФ влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 1 000 до 2 000 руб., на юридических лиц - от 10 000 до 20 000 руб. Есть пример, когда Роспотребнадзор в ходе проведения внеплановой выездной проверки предприятия общепита после выявления факта включения в договор условия о задатке привлек данное предприятие к административной ответственности по п. 2 ст. 14.8 КоАП РФ (Постановление ФАС УО от 05.07.2010 N Ф09-5133/10-С1), а судьи всех трех инстанций поддержали контролирующий орган.

Заметим, что включение в договор условия о выплате штрафа при отказе потребителя (заказчика по договору) от услуг (работ) также является незаконным. Мы писали об этом ранее*(4). На сегодняшний день аналогичную точку зрения высказал и Президиум ВАС в Постановлении от 07.09.2010 N 2715/10. Напомним, что согласно п. 1, 4 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора, условия которого определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором (п. 1 ст. 329 ГК РФ). Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения (ст. 330 ГК РФ).

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик - оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ). Президиум ВАС отметил: из смысла ст. 782 ГК РФ следует, что отказ заказчика от исполнения договора возможен в любое время: как до начала исполнения услуги, так и в процессе ее оказания. Поскольку право сторон (как исполнителя, так и заказчика) на односторонний отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг императивно установлено ст. 782 ГК РФ, оно не может быть ограничено соглашением сторон.

Так, согласно п. 1 ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. В соответствии со ст. 180 ГК РФ недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части. Исходя из этого делается вывод, что предусмотренная договором неустойка, ограничивающая право заказчика на расторжение договора, в соответствии со ст. 168 ГК РФ ничтожна. Представленное Президиумом ВАС толкование правовых норм является общеобязательным и подлежит применению при рассмотрении арбитражными судами аналогичных дел. Соответственно, поддержки в суде у предприятий общепита не будет. Подтверждением этому является Постановление ФАС УО от 19.10.2010 N Ф09-8501/10-С1, в котором арбитры указали, что поскольку законодательством предусмотрена возможность взыскания только расходов исполнителя, условие договора о штрафе противоречит действующему законодательству о защите прав потребителей.

Н.В. Лебедева,

редактор журнала

"Предприятия общественного питания:

бухгалтерский учет и налогообложение"

1 января 2011 г.

"Предприятия общественного питания: бухгалтерский учет и налогообложение", N 1, январь 2011 г.

------------------------------------------------------------------------

*(1) Если невозможность исполнения вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает (п. 1 ст. 416 ГК РФ).

*(2) Постановление ФАС ПО от 03.11.2009 N А57-24482/2008.

*(3) Утверждены Постановлением Правительства РФ от 15.08.1997 N 1036.

*(4) См. статью Г.Ю. Шариковой "Вопросы с позиции Закона о защите прав потребителей" (N 9, 2009, стр. 62).