Фактическому виду деятельности - особое внимание (Н.В. Шилимина, "Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", N 4, февраль 2011 г.)

Фактическому виду деятельности - особое внимание

Разумно, что размер страхового тарифа зависит от класса профессионального риска, а класс профессионального риска - от вида экономической деятельности. Ведь чем травмоопаснее и вреднее деятельность предприятия, тем выше вероятность производственного травматизма и профессиональной заболеваемости. Однако данная справедливость порой нарушается, что приводит к судебным спорам. Их анализ представлен в статье.

Основные положения

Отнесение видов осуществляемой деятельности к определенному классу профессионального риска производится на основании Общероссийского классификатора видов экономической деятельности OK 029-2001 *(1) (далее - ОКВЭД), согласно которому экономическая деятельность имеет место тогда, когда ресурсы (оборудование, рабочая сила, технологии и т.д.) объединяются в производственный процесс, имеющий целью создание продукции (оказание услуг).

В соответствии со ст. 21, 22 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" страховые тарифы дифференцируются по отраслям экономики в зависимости от класса профессионального риска, а страховые взносы уплачиваются страхователем исходя из страхового тарифа с учетом скидки или надбавки, устанавливаемой страховщиком*(2).

К сведению. В соответствии с Федеральным законом от 08.12.2010 N 331-ФЗ в 2011 году страховые взносы на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний уплачиваются страхователем в порядке и по тарифам, которые установлены Федеральным законом от 22.12.2005 N 179-ФЗ.

Страхователям предоставлено право самостоятельно определять основной вид своей экономической деятельности для отнесения ее к соответствующему классу профессионального риска.

В силу п. 8 Правил отнесения видов экономической деятельности к классу профессионального риска*(3) (далее - Правила) экономическая деятельность юридических и физических лиц, являющихся страхователями по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, подлежит отнесению к виду, которому соответствует основной вид экономической деятельности, осуществляемый этими лицами.

Напомним, основным видом экономической деятельности коммерческой организации является тот вид, который по итогам предыдущего года имеет наибольший удельный вес в общем объеме выпущенной продукции и оказанных услуг. Если организация осуществляет несколько видов деятельности, по каждому из них необходимо определить долю дохода в общей выручке. Например, по следующей формуле:

Увд = Ввд / ОВ, где:

Увд - удельный вес отдельного вида деятельности в общем объеме выручки;

Ввд - выручка от реализации по отдельному виду деятельности;

ОВ - общая выручка по всем видам деятельности.

Если страхователь осуществляет деятельность по нескольким видам экономической деятельности, распределенным равными частями в общем объеме выпущенной продукции и оказанных услуг, она подлежит отнесению к основному виду экономической деятельности, который имеет наиболее высокий класс профессионального риска (п. 14 Правил).

В силу п. 11 Правил основной вид деятельности страхователя - юридического лица, а также виды экономической деятельности подразделений страхователя, являющихся самостоятельными классификационными единицами, ежегодно подтверждаются страхователем в Порядке подтверждения основного вида экономической деятельности*(4) (далее - Порядок). Для соблюдения Порядка страхователь ежегодно (до 15 апреля) представляет в исполнительный орган ФСС по месту своей регистрации следующие документы: заявление о подтверждении основного вида экономической деятельности*(5); справку-подтверждение основного вида экономической деятельности*(6); копию пояснительной записки к бухгалтерскому балансу за предыдущий год (кроме страхователей - субъектов малого предпринимательства); копию лицензии (для страхователей, осуществляющих виды деятельности, подлежащие обязательному лицензированию).

Факт есть факт!

Механизм определения основного вида деятельности прописан довольно ясно, список необходимых для уведомления документов, впрочем, как и сам порядок уведомления, также четко установлен, тем не менее споры возникают. Справедливости ради отметим: если страхователь верно определяет и вовремя документально подтверждает основной вид экономической деятельности, претензий со стороны ФСС, как правило, не возникает, но если таковые имеют место быть, судьи принимают сторону страхователя (постановления ФАС ВСО от 08.12.2010 N А74-2051/2010, ФАС ДВО от 14.09.2010 N Ф03-5906/2010).

Если же страхователь не исполняет свои обязанности, ФСС имеет полное право отнести деятельность данного страхователя к виду экономической деятельности с наивысшим классом профессионального риска из осуществляемых им видов деятельности (п. 5 Порядка) (постановления ФАС ВВО от 19.07.2010 N А28-16866/2009, Десятого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2010 N А41-22480/10). Это предсказуемая ситуация, более того, вполне логичная, однако на практике все оказывается не так однозначно. Во-первых, не всякий заявленный вид деятельности по факту (в ходе контрольных мероприятий) оказывается основным, во-вторых, не во всех случаях ФСС беспрекословно может относить вид деятельности страхователя к тому виду экономической деятельности, который имеет наиболее высокий класс профессионального риска. Но обо всем по порядку.

Обратите внимание! Согласно п. 5 Порядка если страхователь осуществляет несколько видов экономической деятельности и не информирует ФСС об основном из них в установленном порядке, к основному виду деятельности фонд относит тот, который имеет наиболее высокий класс профессионального риска (Постановление ФАС УО от 06.07.2010 N Ф09-4157/10-С2).

Итак, первая спорная ситуация - класс профессионального риска, по мнению ФСС, устанавливается в зависимости от уровня производственного травматизма и профессиональных заболеваний, в связи с этим класс профессионального риска должен определяться в первую очередь по фактически осуществляемой застрахованными лицами деятельности. Надо сказать, аналогичного мнения придерживаются судьи (Постановление ФАС ВВО от 13.09.2010 N А82-19238/2009-37).

Рассмотрим на примере, что именно подразумевают судьи и ФСС под фактически осуществляемой деятельностью. Общество N 1 и Общество N 2 входят в автомобилестроительный холдинг и являются дочерними предприятиями, тем не менее они заключили между собой договор оказания услуг по предоставлению персонала. В соответствии с данным договором Общество N 1 предоставляет персонал Обществу N 2 и при этом самостоятельно несет ответственность за выплату предоставленному персоналу заработной платы и иных вознаграждений, предусмотренных локальными актами исполнителя. Кроме того, Общество N 1 отвечает за выплату пособий по государственному и социальному страхованию, а также за предоставление иных социальных, трудовых гарантий и льгот, в том числе компенсации за трудовое увечье и иное повреждение здоровья персонала по вине работодателя.

В связи с заключением названного договора Общество N 1 с 2008 года изменило основной вид деятельности с производства частей и принадлежностей автомобилей и их двигателей (код ОКВЭД 34.30) на вид деятельности по предоставлению услуг по найму рабочей силы (код ОКВЭД 74.50.1).

Но судьи учитывали не наличие договора, а фактические действия. Дело в том, что сотрудники Общества N 2, работающие на заводе во исполнение указанного договора, продолжали выполнять прежние трудовые функции, работать на тех же рабочих местах и осуществлять ту же производственную деятельность, имеющую вредные и опасные производственные факторы. Иными словами, для сотрудников Общества N 1 все изменения были формальными (на бумаге).

Таким образом, несмотря на наличие договора оказания услуг, ФАС ВВО посчитал незакономерным снижение класса профессионального риска.

Похожая ситуация была рассмотрена ФАС ВСО в Постановлении от 03.02.2010 N А58-3699/2009. Общество обратилось в ФСС с заявлением от 09.04.2009 о подтверждении основного вида экономической деятельности, приложив справку-подтверждение основного вида деятельности и копию пояснительной записки к бухгалтерскому балансу за предыдущий год. В представленных документах общество указало основной вид экономической деятельности за 2008 год "Оптовая торговля топливом" (код по ОКВЭД 51.51)*(7). Но ФСС установил (и судьи с ним согласились), что общество осуществляет реализацию не приобретаемого (закупаемого) твердого топлива*(8), а самостоятельно добытого каменного угля, доход от реализации которого составил 99,4% в общей сумме доходов и поступлений (то есть по факту это доход от оптовой реализации собственной продукции), соответственно, основным видом его деятельности является добыча каменного угля открытым способом (24-й класс профессионального риска и страховой тариф 4,1%).

ФАС СКО также придерживался позиции об определении класса профессионального риска по фактически осуществляемой деятельности (Постановление от 27.05.2010 N А32-38227/2009-5/817*(9)). В данном случае общество неверно определило класс профессионального риска по причине того, что было создано на базе ФГУ сельскохозяйственного предприятия Минобороны и в связи с этим полагало, что все осуществляемые им виды экономической деятельности относятся к деятельности, связанной с обеспечением военной безопасности. Поэтому, занимаясь разведением свиней, общество решило классифицировать свою деятельность по коду ОКВЭД 75.22 "Деятельность, связанная с обеспечением безопасности"*(10) (класс профессионального риска 1, размер страхового тарифа 0,2%). Разумеется, это было ошибкой. В главе "Введение" ОКВЭД прямо указано, что в соответствии с международной практикой в ОКВЭД не учитываются такие классификационные признаки, как форма собственности, организационно-правовая форма и ведомственная подчиненность хозяйствующих субъектов, не делается различий между внутренней и внешней торговлей, рыночными и нерыночными, коммерческими и некоммерческими видами экономической деятельности. На самом деле в 2006-2008 годах общество получило основной доход от продажи продукции животноводства (свиного мяса) и растениеводства (пшеницы, ячменя, подсолнечника, кукурузы, гороха). Эта продукция произведена самим обществом. Учитывая, что наибольший доход был получен от деятельности, связанной именно с производством продукции растениеводства и животноводства, деятельность общества должна быть классифицирована по кодам ОКВЭД 01.23 "Разведение свиней" (класс профессионального риска 11, размер страхового тарифа 1,2%) и 01.11.1 "Выращивание зерновых и зернобобовых культур" (класс профессионального риска 17, размер страхового тарифа 2,1%).

К сведению. Если страхователь не подтверждает виды экономической деятельности подразделений, являющихся самостоятельными классификационными единицами, они подлежат отнесению к виду экономической деятельности, которому соответствует основной вид экономической деятельности (п. 12 Правил).

Регистрация после 1 октября

Вторая спорная ситуация связана с организациями, созданными в конце предыдущего года. ФАС УО не подтвердил право страховщика самостоятельно определять основной вид деятельности, если предприятие зарегистрировано после 1 октября, даже когда страхователь не выполнил необходимых условий.

Дело в том, что при определении страхового тарифа понятие "предыдущий год" Правила и Порядок не раскрывают. Между тем судами в соответствии с положениями ст. 13 АПК РФ при разрешении спора по данному делу правомерно применено понятие "отчетный год", содержащееся в Законе о бухгалтерском учете*(11) (Постановление от 09.02.2010 N Ф09-187/10-С2).

Обратите внимание! Согласно ст. 14 Закона о бухгалтерском учете отчетным годом для организаций, созданных после 1 октября, считается период с даты их государственной регистрации по 31 декабря следующего года.

Таким образом, если организация создана после 1 октября, например 6-го, и, допустим, 17-го ФСС уведомил организацию об определении класса профессионального риска в соответствии с заявленным при регистрации видом экономической деятельности, этот тариф будет действовать весь следующий год, при условии что основной вид деятельности будет заявлен верно.

Иными словами, на 2011 год основным видом деятельности общества, созданного после 1 октября 2010 года, является деятельность, заявленная страхователем при регистрации. Тем не менее во избежание претензий со стороны ФСС рекомендуем надлежащим образом подтвердить фактически осуществляемый основной вид экономической деятельности в срок до 15.04.2011.

Так обезопасить себя следует постольку, поскольку позиция, изложенная выше, неоднозначна. В арбитражной практике есть примеры, когда судьи не учитывали регистрацию после 1 октября (см. Постановление ФАС ВСО от 22.09.2010 N А10-1360/2010*(12)).

Возможно, причиной тому была следующая форма уведомления: в момент регистрации в качестве страхователя (09.12.2008) ФСС установил тариф на текущий год (с января 2008 года). В апреле следующего года ФСС уведомил организацию об установлении нового тарифа (с января 2009 года). Разумеется, в последнем уведомлении была выбрана деятельность с наиболее высоким классом. В рассматриваемой ситуации суд поддержал фонд, посчитав: если организация до 15 апреля не подтвердила основной вид деятельности, то ФСС на основании п. 13 Правил и п. 10 Порядка должен сделать это самостоятельно, причем из осуществляемых организацией видов деятельности необходимо выбрать тот, который имеет наиболее высокий класс профессионального риска.

Примечание. Основной вид деятельности страхователя - юридического лица подлежит обязательному ежегодному подтверждению.

Вместо заключения

В заключение хотелось бы сказать несколько слов об индивидуальных предпринимателях. Дело в том, что основной вид экономической деятельности страхователя - физического лица, нанимающего лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, соответствует основному виду деятельности, указанному в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей. При этом ежегодного подтверждения страхователем основного вида деятельности не требуется (п. 10 Правил).

В соответствии с пп. "а" п. 1 ст. 22.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" страхователь самостоятельно в заявительном порядке указывает вид деятельности и соответствующий ему ОКВЭД и отражает эти данные в ЕГРИП. По ним ФСС определяет для зарегистрированного страхователя класс профессионального риска с целью установления размера страхового тарифа на обязательное социальное страхование от несчастных случаев (Постановление ФАС ЦО от 18.03.2010 N А23-2975/09А-11-117).

Основным будет признан тот вид экономической деятельности, который указан в списке первым, следовательно, предпринимателям необходимо быть более внимательными, составляя перечень видов деятельности для постановки на учет.

Кроме того, хотелось бы обратить ваше внимание на то, что судебная практика приведена за 2010 год лишь в целях актуальности. Разумеется, разногласия между ФСС и страхователями возникали и раньше. Надеемся, анализ арбитража и пристальное внимание к некоторым нюансам помогут вам избежать спорной ситуации.

Н.В. Шилимина,

редактор журнала "Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения"

"Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", N 4, февраль 2011 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Утвержден Постановлением Госстандарта России от 06.11.2001 N 454-ст.

*(2) Страховщик - Фонд социального страхования.

*(3) Утверждены Постановлением Правительства РФ от 01.12.2005 N 713.

*(4) Утвержден Приказом Минздравсоцразвития России от 31.01.2006 N 55.

*(5) По форме согласно приложению 1 к Порядку.

*(6) По форме согласно приложению 2 к Порядку.

*(7) Данному виду деятельности соответствуют 1-й класс профессионального риска и страховой тариф на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний в размере 0,2%.

*(8) Доказательств того, что общество осуществляло реализацию угля, полученного не в связи с его добычей, в материалах дела не представлено.

*(9) Определением ВАС РФ от 16.07.2010 N ВАС-9290/10 отказано в передаче дела для пересмотра в порядке надзора.

*(10) Классифицируемая по коду ОКВЭД 75.22 деятельность входит в разд. L ОКВЭД: "Государственное управление и обеспечение военной безопасности, обязательное социальное обеспечение". В приложении А к ОКВЭД деятельность, относимая к группировке 75.22, описана следующим образом: управление, контроль и регулирование вопросов, связанных с обороной и деятельностью сухопутных, морских, воздушных и космических вооруженных сил.

*(11) Федеральный закон от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете".

*(12) Определением ВАС РФ от 25.10.2010 N ВАС-14943/10 заявление о пересмотре судебного акта в порядке надзора возвращено.