Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 25 декабря 2008 г. N 18-ДП08-147 Суд изменил принятые ранее судебные акты, исключив указание о наличии в действиях осужденного опасного рецидива преступлений и признание этого обстоятельства отягчающим наказание, а также смягчил назначенное наказание, поскольку срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за оконченное преступление

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 25 декабря 2008 г. N 18-ДП08-147

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Ермилова В.М.,

судей Борисова В.П. и Пейсиковой Е.В.,

рассмотрела в судебном заседании надзорное представление заместителя Генерального прокурора Российской Федерации Кехлерова С.Г. на приговор Каневского районного суда Краснодарского края от 23.06.2003 года, и последующие судебные решения, которым

Патрошенко Н.Н., судимая 2 марта 1999 г. по ч. 1 ст. 228, п. "в" ч. 3 ст. 228, ч. 1 ст. 222 УК РФ к 6 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 5 лет,

осуждена к лишению свободы:

по п.п. "б, в" ч. 3 ст. 228 УК РФ к 7 годам,

по ч. 2 ст. 234 УК РФ к 3 годам 6 месяцам,

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы,

в соответствии со ст. 70 УК РФ частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 2 марта 1999 года и окончательно определено 8 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В кассационном порядке приговор не рассматривался.

Постановлением Усть-Лабинского районного суда Краснодарского края от 21 июля 2004 года приговоры в отношении Патрошенко Н.Н. изменены в порядке ст.ст. 396, 397 УПК РФ:

из приговора от 2 марта 1999 года исключено осуждение по ч. 1 ст. 228, п. "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ; постановлено считать Патрошенко Н.Н. осужденной по ч. 1 ст. 222 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года) к 2 годам лишения свободы;

по приговору от 23 июня 2003 года ее действия переквалифицированы с п.п. "б, в" ч. 3 ст. 228 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года) и с ч. 2 ст. 234 УК РФ на ч. 1 ст. 234 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года); исключено указание о применении принудительных мер медицинского характера.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 20 октября 2004 года постановление в отношении Патрошенко Н.Н. изменено: Патрошенко освобождена от наказания, назначенного по приговору от 2 марта 1999 года, по ч. 1 ст. 228, п. "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ постановлено считать ее осужденной по ч. 1 ст. 222 УК РФ к 2 годам лишения свободы; а по приговору от 23 июня 2003 года - по ч. 2 ст. 228 УК РФ и ч. 1 ст. 234 УК РФ соответственно к 7 годам и к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 7 годам 6 месяцам лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ окончательно определено 8 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Постановлением президиума Краснодарского краевого суда от 13 февраля 2008 года постановление и кассационное определение в отношении Патрошенко Н.Н. изменены: действия Патрошенко по приговору от 23 июня 2003 года переквалифицированы с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ, наказание смягчено до 6 лет лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ до 6 лет 6 месяцев лишения свободы, а в соответствии со ст. 70 УК РФ - до 7 лет лишения свободы, в остальном судебные решения оставлены без изменения.

В надзорном представлении Заместитель Генерального прокурора Российской Федерации Кехлеров С.Г. ставит вопрос об изменении судебных решений в отношении Патрошенко Н.Н., просит исключить из судебных решений указания о наличии в ее действиях опасного рецидива преступлений и о назначении наказания по правилам ч. 2 ст. 68 УК РФ, а наказание, назначенное Патрошенко Н.Н. по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 и по ч. 1 ст. 234 УК РФ, а также определенное на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ и по правилам ст. 70 УК РФ смягчить, вид исправительного учреждения изменить со строгого на общий.

Заслушав доклад судьи Борисова В.П., выслушав мнение прокурора Логачева О.М., поддержавшего доводы представления, судебная коллегия установила:

Патрошенко Н.Н. признана виновной, с учетом внесенных изменений, в покушении на сбыт наркотического средства и незаконное приобретение и хранение в целях сбыта, сбыт ядовитых веществ, не являющихся наркотическими средствами, неоднократно, совершенных при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Проверив материалы дела, и обсудив доводы надзорного представления, судебная коллегия находит их подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Из приговора от 23 июня 2003 года видно, что судом при назначении наказания учтено в качестве отягчающего наказание обстоятельства наличие в действиях Патрошенко Н.Н. опасного рецидива преступлений.

Приводя приговор в соответствие с действующим законодательством, суд правильно изменил квалификацию содеянного. Однако при этом указание о наличии в действиях Патрошенко Н.Н. опасного рецидива преступлений, которое в соответствие с п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ) утратило силу, из приговора не исключил и наказание, назначенное по правилам ч. 2 ст. 68 УК РФ, оставил без изменения.

Кроме того, судом кассационной инстанции ошибочно указано в резолютивной части определения, что постановление Усть-Лабинским районным судом вынесено 21 июня 2004 года, а также определено Патрошенко Н.Н. для отбывания наказания исправительная колония строгого режима, тогда как, по приговору отбывание наказания ей было назначено в исправительной колонии общего режима.

Президиумом Краснодарского краевого суда при внесении изменений в судебные решения действия Патрошенко Н.Н. обоснованно переквалифицированы на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года), однако, снизив при этом наказание за неоконченное преступление до 6 лет лишения свободы, суд надзорной инстанции не принял во внимание требования ч. 3 ст. 66 УК РФ, согласно которым срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей УК РФ за оконченное преступление.

Поскольку максимальный срок наказания за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13.06.1996) составляет 7 лет лишения свободы, то за покушение на совершение указанного преступления срок назначенного наказания не может превышать 5 лет 3 месяцев лишения свободы.

Таким образом, доводы кассационного представления, являются обоснованными.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия находит необходимым приговор и последующие судебные решения изменить, исключить из судебных решений указания о наличии в ее действиях опасного рецидива преступлений, датой вынесения постановления Усть-Лабинского районного суда считать 21.07.2004 года и смягчить назначенное ей наказание.

Руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

1. Надзорное представление заместителя Генерального прокурора Российской Федерации Кехлерова С.Г. удовлетворить.

2. Приговор Каневского районного суда Краснодарского края от 23 июня 2003 года, постановление Усть-Лабинского районного суда Краснодарского края от 21 июля 2004 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 20 октября 2004 года и постановление президиума Краснодарского краевого суда от 13 февраля 2008 года в отношении Патрошенко Н.Н. изменить:

исключить из судебных решений указание о наличии в действиях Патрошенко опасного рецидива преступлений;

назначенное ей по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ наказание снизить до 5 лет лишения свободы, а назначенное по ч. 1 ст. 234 УК РФ наказание снизить до 2 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений назначить 6 лет лишения свободы. В соответствии с требованиями ст. 70 УК РФ окончательно Патрошенко назначить 6 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

датой вынесения постановления Усть-Лабинского районного суда считать 21 июля 2004 года.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

Ермилов В.М.

Судьи

Борисов В.П.

Пейсикова Е.В.