Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 21 марта 2007 г. N 38-ДП07-5К В случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, содеянное следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотических веществ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 21 марта 2007 г. N 38-ДП07-5К

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ в составе:

председательствующего Степанова В.П.,

судей Похил А.И., Колоколова Н.А.,

рассмотрела уголовное дело в отношении Марковского Г.В. по надзорному представлению Заместителя Генерального прокурора РФ Кехлерова С.Г. о пересмотре приговора Щекинского городского суда Тульской области от 6 февраля 2004 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 28 апреля 2004 года, постановлений Щекинского городского суда Тульской области от 18 августа 2004 года и 11 ноября 2004 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 28 января 2005 года и постановлений президиума Тульского областного суда от 10 октября 2005 года и от 26 июня 2006 года.

Заслушав доклад судьи Колоколова Н.А., мнение прокурора Гузеева К.В., надзорное представление поддержавшего, судебная коллегия, установила:

По приговору Щекинского городского суда Тульской области от 6 февраля 2004 г.

Марковский Г.В.,

судимый 7 декабря 2001 года по ст. 228 ч. 1 УК РФ к 1 году 6 мес. лишения свободы; освобожден 22 ноября 2002 года условно-досрочно на 6 месяцев 14 дней;

- осужден по ст. 228 ч. 4 УК РФ с применением ст. 68 ч. 2 УК РФ на 7 лет 6 месяцев лишения свободы.

- в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к 7 годам 7 мес. лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 28 апреля 2004 года приговор изменен:

- исключены указания:

- об осуждении Марковского за незаконное приобретение с целью сбыта наркотического средства в особо крупном размере за недоказанностью;

- о назначении наказания с применением правил ст. 70 УК РФ;

- постановлено считать Марковского осужденным по ст. 228 ч. 4 УК РФ на 7 лет 6 месяцев лишения свободы.

В остальном приговор оставлен без изменения.

Постановлением судьи Щекинского городского суда Тульской области от 18 августа 2004 года приговор в отношении Марковского приведен в соответствие с новым законодательством:

- его действия переквалифицированы на ст. 228-1 УК РФ (в ред. от 8 декабря 2003 года).

В остальном приговор оставлен без изменения.

В кассационном порядке данное постановление не обжаловалось.

Постановлением судьи Щекинского городского суда Тульской области от 11 ноября 2004 года:

- с Марковского снята судимость по ст. 228 ч. 1 УК РФ по приговору от 7 декабря 2001 года;

- из приговора от 6 февраля 2004 года исключено указание о наличии в действиях осужденного рецидива преступлений и о назначении наказания с применением правил ст. 68 ч. 2 УК РФ.

В остальном приговор оставлен без изменения.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 28 января 2005 года постановление судьи Щекинского городского суда Тульской области от 11 ноября 2004 года изменено:

резолютивная часть постановления дополнена указанием об исключении из вводной части приговора от 6 февраля 2004 года указания о судимости по приговору от 7 декабря 2001 года по ст. 228 ч. 1 УК РФ.

В остальном постановление оставлено без изменения.

Постановлением президиума Тульского областного суда от 10 октября 2005 года постановление от 18 августа 2004 года изменено:

- действия Марковского со ст. 228-1 УК РФ (в ред. от 8 декабря 2003 года) переквалифицированы на ст. 228 ч. 2 УК РФ (в ред. от 13 июня 1996 года) со снижением наказания до 7 лет лишения свободы;

- отбытие наказания определено в исправительной колонии общего режима.

В остальном постановление оставлено без изменения.

Постановлением президиума Тульского областного суда от 26 июня 2006 года приговор от 6 февраля 2004 года и кассационное определение от 28 апреля 2004 года изменены:

- наказание Марковскому смягчено до 5 лет лишения свободы.

В остальном судебные решения оставлены без изменения.

В надзорном представлении ставится вопрос о переквалификации действий Марковского на ст. 30 ч. 3, 228 ч. 2 УК РФ и снижении наказания, поскольку незаконный сбыт наркотического средства проходил в рамках оперативно-розыскного мероприятия.

Изучив материалы уголовного дела, материала о приведении приговора в соответствие с новым законом, доводы надзорного представления, судебная коллегия находит, что состоявшиеся по делу судебные постановления подлежат изменению по следующим основаниям.

Из материалов дела усматривается, что наркотическое средство - героин, массой 0,153 гр. Марковский незаконно сбыл К., действовавшему в рамках оперативно-розыскного мероприятия.

По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, содеянное следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и соответствующей части статьи 228 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 407, ст. 408 УПК РФ, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации определила:

надзорное представление заместителя Генерального прокурора РФ Кехлерова С.Г. удовлетворить.

Приговор Щекинского городского суда Тульской области от 6 февраля 2004 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 28 апреля 2004 года, постановления Щекинского городского суда Тульской области от 18 августа 2004 года и от 11 ноября 2004 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 28 января 2005 года и постановления президиума Тульского областного суда от 10 октября 2005 года и от 26 июня 2006 года в отношении осужденного Марковского Г.В. изменить:

переквалифицировать действия Марковского со ст. 228 ч. 2 УК РФ (в ред. от 13 июня 1996 года) на ст. 30 ч. 3, ст. 228 ч. 2 УК РФ (в ред. от 13 июня 1996 года), по которой ему назначить 4 года 6 мес. лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор Щекинского городского суда Тульской области от 6 февраля 2004 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 28 апреля 2004 года, постановления Щекинского городского суда Тульской области от 18 августа 2004 года и 11 ноября 2004 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 28 января 2005 года и постановления президиума Тульского областного суда от 10 октября 2005 года и от 26 июня 2006 года в отношении осужденного Марковского Г.В. оставить без - без изменения.

Председательствующий

В.П. Степанов

Судьи

Н.А. Колоколов А.И. Похил