Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 21 февраля 2007 г. N 41-ДП06-94 В случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, содеянное следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотических веществ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 21 февраля 2007 г. N 41-ДП06-94

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Шурыгина А.П.,

судей Анохина В.Д. и Климова А.Н.,

рассмотрела в судебном заседании надзорное представление заместителя Генерального прокурора Российской Федерации Кехлерова С.Г. о пересмотре приговора Шахтинского городского суда Ростовской области от 31 июля 2003 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 21 октября 2003 года и постановления президиума Ростовского областного суда от 26 августа 2004 года.

Заслушав доклад судьи Анохина В.Д., выслушав прокурора Горохова А.В., поддерживающего представление, судебная коллегия установила:

приговором Шахтинского городского суда Ростовской области от 31 июля 2003 года

Дударев А.А.,

ранее судимый:

1) 15 ноября 1999 года Шахтинским городским судом Ростовской области с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 12 января 2000 года, по п. "в" ч. 3 ст. 228, с применением ст. 64 УК РФ, на 2 года лишения свободы, освобожденный 21 июля 2000 года в связи с актом об амнистии,

осужден по п.п. "б, в" ч. 3 ст. 228 УК РФ к 8 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 21 октября 2003 года приговор Шахтинского городского суда Ростовской области от 31 июля 2003 года в отношении Дударева А.А. оставлен без изменения.

Постановлением президиума Ростовского областного суда от 26 августа 2004 года судебные решения изменены:

- исключен квалифицирующий признак "неоднократно";

- действия Дударева по эпизоду сбыта наркотических средств 12.05.2003 переквалифицированы на ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.96 г.), по которой назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы, по эпизоду сбыта наркотических средств 21.05.2003 года содеянное квалифицировано по ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.96), по которой назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы;

- по эпизоду незаконного приобретения и хранения наркотических средств с целью сбыта в крупном размере действия осужденного квалифицированы по ч. 1 ст. 30, п. "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.96), по которой назначено 5 лет лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 7 лет 9 месяцев лишения свободы.

Согласно приговору с внесенными в него изменениями, Дударев А.А. при обстоятельствах, изложенных в приговоре, признан виновным в том, что 12.05.2003 года, около 16 часов 30 минут, возле дома ... незаконно сбыл С. два свертка марихуаны сухой массой 2,123 грамма и 2,374 грамма.

Он же 21.05.2003 года, около 11 часов, возле дома ..., незаконно сбыл С. марихуану сухой массой 2,333 грамма.

21.05.2003 года в квартире Дударева в ходе обыска было обнаружено и изъято приготовленное к сбыту наркотическое средство марихуана общей сухой массой 54,786 грамма, то есть в крупном размере.

В надзорном представлении ставится вопрос об изменении состоявшихся по делу судебных решений в отношении осужденного Дударева А.А., в частности о переквалификации его действий с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.96 года) и смягчении ему меры наказания по совокупности преступлений.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы надзорного представления, находит, что судебные решения подлежат изменению.

Как правильно указано в надзорном представлении и установлено судом в приговоре, сбыт наркотических средств осуществлялся Дударевым в ходе проверочных закупок, произведенных сотрудниками милиции в соответствии с Федеральным законом от 12.08.95 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности".

Поскольку в указанных случаях производилось изъятие наркотического средства из незаконного оборота, содеянное Дударевым в этой части следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.96 года), как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.

Согласно приговору преступления осужденным Дударевым были совершены до вступления в силу Федерального закона N 162-ФЗ от 8 декабря 2003 года "О внесении изменений и дополнений в УК РФ", которым изменена редакция ст. 17 УК РФ, в соответствии с которой при совокупности преступлений лицо несет ответственность за каждое совершенное преступление по соответствующей статье УК РФ.

При таком положении назначение наказания Дудареву как за каждое совершенное им преступление в отдельности, так и по совокупности преступлений, ухудшило положение осужденного.

В связи с этим действия Дударева по обоим эпизодам покушения на сбыт наркотических средств 12 и 21 мая 2003 года подлежат квалификации по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.96), а назначенное наказание смягчению.

Руководствуясь ст. 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Шахтинского городского суда Ростовской области от 31 июля 2003 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 21 октября 2003 года и постановление президиума Ростовского областного суда от 26 августа 2004 года в отношении Дударева А.А. изменить.

Действия Дударева А.А. по сбыту наркотических средств 12 и 21 мая 2003 года по обоим эпизодам квалифицировать ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года и назначить наказание в виде 6 (шести) лет лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений окончательно Дудареву А.А. назначить 6 (шесть) лет 6 (шесть) месяцев лишения свободы.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

А.П. Шурыгин

Судьи

В.Д. Анохин А.Н. Климов