Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 28 февраля 2007 г. N 41-Д06-76 Суд изменил приговор, исключив обстоятельства, учтенные при назначении наказания, которые не предусмотрены законом - "разбойное нападение совершено дерзко в дневное время с применением оружия с особым цинизмом", и с учетом этого смягчил осужденному наказание

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ
от 28 февраля 2007 г. N 41-Д06-76

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего - Шурыгина А.П.,

судей - Анохина В.Д. и Иванова Г.П.

рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу адвоката Логвинова О.В. на приговор Зверевского городского суда Ростовской области от 6 сентября 2004 года.

Заслушав доклад судьи Анохина В.Д., выслушав прокурора Горохова А.В., полагавшего приговор суда изменить, Судебная коллегия установила:

по приговору Зверевского городского суда Ростовской области от 6 сентября 2004 г.

Назаренко М.Б.

осужден к лишению свободы:

по ч. 3 ст. 162 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8.12.2003 г.) на 8 лет,

по ч. 1 ст. 222 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8.12.2003 г.) на 3 года.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено 10 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 23 ноября 2004 г. приговор оставлен без изменения.

Постановлением президиума Ростовского областного суда от 7 марта 2005 г. судебные решения изменены, исключена ссылка на заключение эксперта N 478/04 от 8.09.2003 г. как на доказательство виновности осужденного, приговор и кассационное определение в части осуждения Назаренко М.Б. по ч. 1 ст. 222 УК РФ отменены и уголовное дело в этой части прекращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ; указание в приговоре о совершении Назаренко М.Б. разбоя с применением оружия заменено указанием о совершении им разбоя с применением предметов, используемых в качестве оружия; указание в приговоре о квалификации действий Назаренко М.Б. по признаку совершения разбоя с незаконным проникновением в жилище заменено указанием о квалификации его действий по признаку совершения разбоя с незаконным проникновением в помещение; исключено указание о назначении Назаренко М.Б. окончательного наказания на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений. Постановлено считать Назаренко М.Б. осужденным по ч. 3 ст. 162 УК РФ (в редакции Закона РФ от 8.12.2003 г.) к 8 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Назаренко осужден за разбойное нападение на М. и А., в ходе которого завладел деньгами в сумме ... коп.

Преступление совершено 20 июня 2003 г. ...

В надзорной жалобе адвокат Логвинов О.В. указывает, что в связи с тем, что протокол обыска (т. 1 л.д. 67-68), а также протокол осмотра предметов, изъятых в ходе обыска (т. 2 л.д. 209-210), были исключены судом из числа доказательств, то не могут служить доказательством разбоя и другие предметы, изъятые в ходе обыска; показания потерпевшей М. на следствии и в суде противоречивы, которые не выяснены; показания потерпевшей А. также противоречивы; вина осужденного в разбое не доказана, и просит о пересмотре дела.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, находит, что приговор суда подлежит изменению.

Выводы суда о виновности осужденного в совершении разбойного нападения на потерпевших М. и А. соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на проверенных в судебном заседании доказательствах, в том числе показаниях потерпевшей А., которая в судебном заседании показала, что именно Назаренко совершил разбойное нападение в доме М.

Кроме этого вина осужденного подтверждается и другими доказательствами, приведенными в приговоре.

При таких обстоятельствах оснований для отмены приговора не имеется.

В то же время приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Следственные органы вменили в вину осужденному Назаренко разбойное нападение и квалифицировали его действия по п.п. "б, в, г" ч. 2 ст. 162 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 г.). Однако суд в нарушение ст. 10 УК РФ квалифицировал их по ч. 3 ст. 162 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8.12.2003 г.), то есть применил закон, ухудшающий положение осужденного.

При назначении наказания Назаренко суд в нарушение требований ст.ст. 60, 63 УК РФ учел обстоятельства, не предусмотренные законом - "разбойное нападение совершено дерзко в дневное время с применением оружия с особым цинизмом". Согласно ст. 63 УК РФ, если отягчающее обстоятельство предусмотрено статьей Особенной части УК РФ в качестве признака преступления, оно не может само по себе повторно учитываться при назначении наказания (с применением оружия). Более того, это обстоятельство исключено из приговора.

С учетом изложенного действия осужденного следует переквалифицировать со ст. 162 ч. 3 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 г.). Однако суд в нарушение ст. 10 УК РФ квалифицировал их по ч. 3 ст. 162 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8.12.2003 г.), то есть применил закон, ухудшающий положение осужденного.

При назначении наказания Назаренко суд в нарушение требований ст.ст. 60, 63 УК РФ учел обстоятельства, не предусмотренные законом - "разбойное нападение совершено дерзко в дневное время с применением оружия с особым цинизмом". Согласно ст. 63 УК РФ, если отягчающее обстоятельство предусмотрено статьей Особенной части УК РФ в качестве признака преступления, оно не может само по себе повторно учитываться при назначении наказания (с применением оружия). Более того, это обстоятельство исключено из приговора.

С учетом изложенного действия осужденного следует переквалифицировать со ст. 162 ч. 3 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года на ст. 162 ч. 2 п.п. "в, г" УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года.

Исключить из приговора обстоятельства, учтенные при назначении наказания, которые не предусмотрены законом - "разбойное нападение совершено дерзко в дневное время с применением оружия с особым цинизмом" и с учетом этого смягчить наказание, назначенное Назаренко.

Руководствуясь ст. 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Зверевского городского суда Ростовской области от 6 сентября 2004 года, определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 23 ноября 2004 года и постановление президиума Ростовского областного суда от 7 марта 2005 года в отношении Назаренко М.Б. изменить.

Исключить из приговора обстоятельства, учтенные при назначении наказания, что разбойное нападение совершено дерзко в дневное время с применением оружия с особым цинизмом.

Действия Назаренко М.Б. переквалифицировать со ст. 162 ч. 3 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года) на ст. 162 ч. 2 п.п. "в, г" УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года), по которой назначить 7 (семь) лет лишения свободы.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий:

А.П. Шурыгин

Судьи:

В.Д. Анохин

Г.П. Иванов