Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 14 февраля 2006 г. N 23-Д05-6 Суд изменил приговор, исключив из осуждения квалифицирующий признак незаконной передачи огнестрельного оружия и боеприпасов "неоднократно" в соответствии с новой редакцией уголовного закона и исключив ссылку на неоднократность преступлений, совершение преступления в составе группы как на обстоятельства, отягчающие наказание

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 14 февраля 2006 г. N 23-Д05-6

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Валюшкина В.А.,

судей Побрызгаевой Е.В. и Тимошина Н.В.

рассмотрела 14 февраля 2006 года уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Юнусова Д.А. о пересмотре приговора Верховного суда Чеченской Республики от 3 июня 2003 года.

По приговору Верховного суда Чеченской Республики от 3 июня 2003 года

Юнусов Д.А.,

осужден к лишению свободы: по ст. 222 ч. 3 УК РФ на 5 лет, по ст. 209 ч. 2 УК РФ на 8 лет без конфискации имущества, по ст.ст. 33 ч. 5 и 317 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ на 8 лет, на основании ст. 69 УК РФ окончательно по совокупности преступлений на 9 лет 6 месяцев в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном порядке дело в отношении Юнусова Д.А. не рассматривалось.

Постановлением судьи Нефтекумского районного суда Ставропольского края от 29 октября 2004 года принято решение считать Юнусова Д.А. осужденным к лишению свободы: по ст. 222 ч. 3 УК РФ на 5 лет, по ст. 209 ч. 2 УК РФ на 8 лет, по ст.ст. 33 ч. 5 и 317 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ на 8 лет и на основании ст. 69 УК РФ окончательно по совокупности преступлений на 9 лет 6 месяцев в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Тимошина Н.В., судебная коллегия установила:

Юнусов Д.А. признан виновным в незаконном приобретении, передаче, ношении огнестрельного оружия, боеприпасов неоднократно, в составе организованной группы; в участии в банде и в совершаемых ею нападениях; в пособничестве в убийстве работника милиции, которые совершены в период с марта по май 2002 года при следующих обстоятельствах.

Юнусов Д.А. в марте месяце 2002 года, сознавая о роде деятельности, о наличии у членов банды огнестрельного оружия и допуская возможность его применения, вступил в вооружённую группу (банду), имел позывной "Телхиг" и принимал непосредственное участие в совершаемых ею преступлениях.

Так, Юнусов Д.А. в мае месяце 2002 года, являясь членом устойчивой вооружённой группы (банды), вооружённый автоматом АК-74 калибра 5,45 мм. совместно и по предварительной договоренности с членами банды Э., У., также вооруженных автоматами АК-74 калибра 5,45 мм. и с не установленным следствием лицом, вооруженным пистолетом конструкции "Макарова калибра 9 мм. с приспособлением для бесшумной стрельбы, с целью посягательства на жизнь работника правоохранительного органа, в целях воспрепятствования его законной деятельности и мести за такую деятельность пришел со стороны приусадебных участков к дому ... в котором проживал старший инспектор ДПС ... РОВД М. Там, по заранее разработанному плану и в соответствии с распределенными ролями, не установленный следствием участник банды перелез через ограждение и спрятался на соседнем приусадебном участке дома ..., а Юнусов Д.А., Э. и У. по приказу не установленного члена банды остались у ограждения, где вели наблюдение за обстановкой, чтобы в случае возникновения опасности предупредить его и прийти к нему на помощь. Дождавшись когда М. вышел из дома и направился в туалет, находившийся в засаде не установленный следствием участник банды из имевшегося у него пистолета произвел не менее пяти выстрелов в М. причинив ему многочисленные огнестрельные ранения, повлекшие за собой причинение тяжкого вреда здоровью и явившиеся причиной смерти М.

После вступления в устойчивую вооруженную группу Юнусов Д.А. согласно существовавшему в банде порядку распределения ролей, руководствуясь единым умыслом, направленным на незаконное ношение, приобретение оружия, с целью вооруженности банды, совместно с членами банды совершил их неоднократное приобретение, ношение.

В надзорной жалобе осужденный Юнусов Д.А. указывает, что в банде не состоял, распространением оружия не занимался, пособничества в убийстве работника милиции не оказывал. Просит разобраться в деле, отменить приговор в части осуждения по ст. 209 УК РФ, переквалифицировать его действия со ст. 317 на ст. 316, со ст. 222 ч. 3 на ст. 222 ч. 1 УК РФ и смягчить наказание.

Изучив уголовное дело, проверив доводы жалобы осужденного Юнусова Д.А., судебная коллегия считает необходимым внести изменения в состоявшиеся в отношении осужденного решения по следующим основаниям.

Суд указал в приговоре, и это обстоятельство усматривается из материалов дела, что Юнусов Д.А. после вступления в устойчивую вооруженную группу, незаконно приобрел и носил оружие и боеприпасы.

Таким образом, вывод суда о том, что действия Юнусова Д.А. подлежат квалификации как незаконная передача огнестрельного оружия и боеприпасов, не соответствует установленным судом обстоятельствам совершения преступления.

Поскольку статья 16 УК РФ Федеральным законом от 8 декабря 2003 года признана утратившей силу, из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению квалифицирующий признак ст. 222 УК РФ - совершение преступления неоднократно.

Кроме того, суд в приговоре указал, что при назначении наказания Юнусову Д.А. в качестве обстоятельств, отягчающих наказание, учитывает неоднократность преступлений, совершение преступления в составе группы.

Однако в силу ст. 63 ч. 2 УК РФ, если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Поскольку на момент постановления приговора неоднократность преступлений, совершение преступления в составе группы были предусмотрены в качестве квалифицирующих признаков преступления, по которому Юнусов Д.А. осужден, они повторно не могли быть учтены судом при назначении ему наказания.

Помимо этого, при назначении Юнусову Д.А. наказания суд в приговоре привел ряд смягчающих обстоятельств и пришел к выводу о том, что они являются исключительными для назначения наказания с применением ст. 64 УК РФ, то есть ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Однако суд назначил Юнусову Д.А. наказание по ст.ст. 222 ч. 3 и 209 ч. 2 УК РФ без применения правил назначения наказания, предусмотренных ст. 64 УК РФ.

С доводами жалобы осужденного о том, что в банде не состоял, пособничества в убийстве работника милиции не оказывал согласиться нельзя.

Юнусов Д.А. в судебном заседании признавал вину в ношении огнестрельного оружия, в участии в убийстве М. пояснял, что знал о наличии в группе оружия и боеприпасов. На предварительном следствии давал показания о том, что согласился участвовать в группе "..." и Б., выполняя возложенные на него обязанности.

Эти показания осужденного согласуются с показаниями других осужденных, признанных судом достоверными, показаниями свидетелей М., О., А. протоколом осмотра места происшествия, протоколом проверки показаний на месте с участием осужденных, актами судебно-медицинской, баллистических экспертиз.

Оснований для отмены приговора в части осуждения по ст. 209 ч. 2 УК РФ, переквалификации его действий со ст. 317 на ст. 316, со ст. 222 ч. 3 на ст. 222 ч. 1 УК РФ не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

надзорную жалобу осужденного Юнусова Д.А. удовлетворить частично.

Приговор Верховного суда Чеченской Республики от 3 июня 2003 года и постановление судьи Нефтекумского районного суда Ставропольского края от 29 октября 2004 года в отношении Юнусова Д.А. изменить:

исключить осуждение его по квалифицирующим признакам "незаконная передача огнестрельного оружия и боеприпасов", "неоднократно", предусмотренных ст. 222 УК РФ;

исключить ссылку на неоднократность преступлений, совершение преступления в составе группы, как на обстоятельства, отягчающие наказание.

С применением ст. 64 УК РФ снизить Юнусову Д.А. наказание в виде лишения свободы: по ст. 222 ч. 3 УК РФ до 4 лет, по ст. 209 ч. 2 УК РФ до 7 лет.

На основании ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 33 ч. 5 - 317, 209 ч. 2, 222 ч. 3 УК РФ, окончательно назначить Юнусову Д.А. наказание в виде 8 (восьми) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения о нем оставить без изменения.

Председательствующий

Валюшкин В.А.

Судьи

Побрызгаева Е.В.

Тимошин Н.В.