Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 28 февраля 2007 г. N 32-Д06-74 В случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, содеянное следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотических веществ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 28 февраля 2007 г. N 32-Д06-74

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Шурыгина А.П.,

судей Анохина В.Д. и Иванова Г.П.

рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осужденного Агибалова А.В. на приговор Ершовского районного суда Саратовской области от 14 октября 2004 г., которым

Агибалов А.В.,

осужден к лишению свободы по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ к 4 годам (по эпизоду сбыта марихуаны Ш.), по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ к 4 годам (по эпизоду сбыта гашиша Т.).

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Саратовского областного суда от 7 декабря 2004 г. приговор оставлен без изменения.

Постановлением президиума Саратовского областного суда от 26 декабря 2005 года приговор и кассационное определение в отношении Агибалова А.В. в части его осуждения по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ по эпизоду сбыта марихуаны Ш. отменены и уголовное дело в этой части направлено на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе судей. Постановлено считать Агибалова А.В. осужденным по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор и кассационное определение оставлены без изменения.

По приговору Ершовского районного суда Саратовской области от 26 февраля 2006 г. Агибалов А.В. оправдан по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ за непричастностью к совершению данного преступления.

Заслушав доклад судьи Шурыгина А.П., мнение прокурора Морозовой Л.В., полагавшей надзорную жалобу осужденного Агибалова А.В. удовлетворить и состоявшиеся судебные решения в отношении него изменить, судебная коллегия установила:

приговором суда от 14 октября 2004 г. (с учетом внесенных изменений) Агибалов А.В. признан виновным в том, что 25 июля 2004 г. незаконно сбыл Т. наркотическое средство гашиш весом 0,47 гр. за ... руб.

В надзорной жалобе осужденный Агибалов А.В. просит о применении в отношении него ст. 64 УК РФ и смягчении назначенного наказания.

Изучив материалы дела, проверив и обсудив доводы надзорной жалобы, судебная коллегия считает необходимым ее удовлетворить по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и исследованных в ходе судебного рассмотрения показаний свидетелей Т., Ш., М., М. передача 25 июля 2004 г. Агибаловым А.В. наркотического средства Т. осуществлялась в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности".

Действия Агибалова А.В. квалифицированы судом 1 инстанции по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ как незаконный сбыт наркотического средства. Однако с такой оценкой содеянного Агибаловым согласиться нельзя по следующим основаниям.

По смыслу закона под незаконным сбытом наркотических средств понимается незаконное их распространение путем возмездной или безвозмездной передачи другим лицам (продажа, дарение, уплата долга, обмен, дача взаймы и т.д.). При этом в случае передачи виновным лицом наркотического средства в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 г. "Об оперативно-розыскной деятельности", распространение наркотического средства не происходит, поскольку оно изымается из незаконного оборота правоохранительными органами и умысел виновного на сбыт наркотического средства не доводится до конца по независящим от него обстоятельствам. Поэтому содеянное виновным подлежит квалификации с применением ст. 30 ч. 3 УК РФ как покушение на сбыт наркотического средства.

Принимая это во внимание и фактические обстоятельства совершения Агибаловым А.В. преступления, содеянное им надлежит квалифицировать по ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ как покушение на сбыт наркотического средства.

В связи с уменьшением объема обвинения и учитывая установленные смягчающие наказание Агибалова А.В. обстоятельства - его положительные характеристики, наличие на его иждивении малолетнего ребенка, признание осужденным своей вины в совершенном преступлении, наказание Агибалову А.В. должно быть назначено с применением ст. 64 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407-409 УПК РФ, судебная коллегия определила:

надзорную жалобу осужденного Агибалова А.В. удовлетворить.

Приговор Ершовского районного суда Саратовской области от 14 октября 2004 г., кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Саратовского областного суда от 7 декабря 2004 г., постановление президиума Саратовского областного суда от 26 декабря 2005 г. в отношении Агибалова А.В. изменить, переквалифицировать его действия со ст. 228.1 ч. 1 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ, по которой назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 3 года в исправительной колонии общего режима.

В остальной части состоявшиеся судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

Шурыгин А.П.

Судьи

Анохин В.Д.

Иванов Г.П.