Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 28 декабря 2004 г. N 16-Д04-35 Суд изменил приговор, исключив указание на наличие в действиях осужденного особо опасного рецидива преступлений и смягчив наказание, руководствуясь новой редакцией уголовного закона, улучшающей положение осужденного

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 28 декабря 2004 г. N 16-Д04-35

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Ботина А.Г.,

судей Бурова А.А. и Батхиева Р.Х.

рассмотрела в судебном заседании от 28 декабря 2004 года уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Тыщенко С.А. на приговор Камышинского городского суда Волгоградской области от 23 октября 2003 года, которым

Тыщенко С.А., судимый 22 марта 2001 года по ст.ст. 30 ч. 3 и 161 ч. 2 п.п. "а, г, д" УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года,

- осужден по ст. 158 ч. 3 УК РФ на 2 года 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст. 74 ч. 5 УК РФ отменено условное осуждение по предыдущему приговору и на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию присоединено частично неотбытое наказание в виде 1 года 3 месяцев лишения свободы по предыдущему приговору и окончательно Тыщенко С.А. назначено 3 (три) года 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима. В кассационном порядке приговор не обжалован.

Постановлением судьи Камышинского городского суда Волгоградской области от 1 марта 2004 года в соответствии с Федеральным законом Российской Федерации от 8 декабря 2003 года приговор изменен: исключен квалифицирующий признак кражи - "неоднократность". В остальном приговор оставлен без изменения.

В кассационном порядке постановление не обжаловано. Президиум Волгоградского областного суда своим постановлением от 16 июля 2004 года постановление судьи от 1 марта 2004 года и приговор от 23 октября 2003 года изменил: назначенное Тыщенко С.А. наказание по ст. 158 ч. 3 УК РФ снизил до 2 лет 4 месяцев лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ к данному наказанию частично присоединил неотбытое наказание по приговору от 22 марта 2001 года и окончательно назначил ему 3 года 7 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима. В остальном приговор и постановление оставил без изменения.

По делу также осужден Нестеров А.С., судебные решения в отношении которого не обжалованы.

Заслушав доклад судьи Бурова А.А. и мнение прокурора Ягнюкова А.В., полагавшего исключить ссылку суда при назначении осужденному Тыщенко С.А. наказания на наличие в его действиях опасного рецидива преступлений, а в остальном судебные решения оставить без изменения, судебная коллегия установила:

Тыщенко С.А. осужден за тайное хищение чужого имущества на общую сумму _ рубля группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение и жилище, совершенное 21 мая 2003 года при указанных в приговоре обстоятельствах.

В надзорной жалобе осужденный Тыщенко, ссылаясь на незначительный причиненный им ущерб, полагает, что его действия надлежит квалифицировать по ст. 158 ч. 2 УК РФ. Указывает на отсутствие в его действиях опасного рецидива, а также на то, что при назначении наказания не были учтены смягчающие обстоятельства. Ставит вопрос об изменении судебных решений в части оставшегося к отбыванию им наказания.

Проверив материалы дела и обсудив приведенные в надзорной жалобе доводы, судебная коллегия находит судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

Вина Тыщенко в содеянном, помимо показаний самого осужденного, материалами дела доказана и не оспаривается им в надзорной жалобе.

При таких данных его действия по ст. 158 ч. 3 УК РФ квалифицированы правильно.

Поэтому высказанные осужденным Тыщенко в надзорной жалобе соображения о необходимости переквалификации его действий на ст. 158 ч. 2 УК РФ является неосновательными.

В то же, приводя приговор в соответствие с Федеральным законом Российской Федерации от 8 декабря 2003 года "О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации" и обоснованно исключив квалифицирующий признак - "неоднократность", суд в нарушение требований этого же закона оставил без изменения приговор в части, касающейся учета при назначении наказания наличия в действиях Тыщенко опасного рецидива преступлений.

Согласно ст. 18 ч. 4 п. "в" УК РФ в редакции закона от 8 декабря 2003 года при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

В соответствии со ст. 10 УК РФ данный закон улучшает положение лица, совершившего преступление, поскольку влияет на признание в его действиях рецидива преступлений.

Из материалов дела видно, что в отношении Тыщенко, осужденного по приговору от 22 марта 2001 года условно, условное наказание не отменялось и он не направлялся для отбывания наказания в места лишения свободы.

Данное обстоятельство в силу ст. 18 ч. 4 УК РФ исключает признание наличия в его действиях рецидива преступлений.

Поэтому в судебные решения необходимо внести соответствующее изменение.

Судебная коллегия, с учетом внесенного в судебные решения изменения и смягчающих наказание обстоятельств, которые учел суд при назначении наказания, находит возможным снизить назначенное осужденному Тыщенко наказания. '

Вместе с тем утверждение осужденного Тыщенко в жалобе о том, что при назначении наказания ему необоснованно было присоединено в соответствии со ст. 70 УК РФ 1 год 3 месяца лишения свободы, поскольку им не было отбыто наказание в виде 1 года 1 месяца лишения свободы, является несостоятельным.

Как видно из материалов, осужденный Тыщенко преступление, за которое он осужден по настоящему делу, совершил 21 мая 2003 года, не отбыв наказание по предыдущему приговору свыше 1 года 4 месяцев лишения свободы.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

надзорную жалобу осужденного Тыщенко С.А. удовлетворить частично.

Приговор Камышинского городского суда Волгоградской области от 23 октября 2003 года, постановление судьи Камышинского городского суда Волгоградской области от 1 марта 2004 года и постановление президиума Волгоградского областного суда от 16 июля 2004 года в отношении Тыщенко С.А. изменить:

исключить из приговора ссылку суда при назначении Тыщенко С.А. наказания на наличие в его действиях опасного рецидива преступлений,

снизить назначенное Тыщенко С.А. по ст. 158 ч. 3 УК РФ наказание до 2 лет лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ к данному наказанию присоединить частично неотбытое наказание по приговору от 22 марта 2001 года в виде 1 года 3 месяцев лишения свободы и окончательно Тыщенко С.А. назначить 3 (три) года 3 месяца лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

Ботин А.Г.

Судьи

Буров А.А.

Батхиев Р.Х.