Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 7 апреля 2005 г. N 20-О05-3 Суд частично изменил приговор по различным эпизодам по делу о незаконном изготовлении, приобретении, хранении, перевозке, пересылке и сбыту наркотических средств или психотропных веществ, прекратив дело в отношении двух осужденных за непричастностью к совершению преступления

Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 7 апреля 2005 г. N 20-О05-3

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ в составе:

Председательствующего Каримова М.А.,

Судей Рудакова С.В., Колоколова Н.А.

рассмотрела в судебном заседании от 7 апреля 2005 года кассационные жалобы осужденных: Абдусаламовой Б.Б., Мусагаджиевой П.М., Магомедовой П.С., Магомедовой М.О., адвокатов: Магомедова М.-Р.Ш. - в защиту осужденной Абдусаламовой Б.Б., Бакриева Б.А. - в защиту осужденной Мусагаджиевой П.М., Асварова А.Н. - в защиту осужденной Магомедовой П.С. на приговор Верховного суда Республики Дагестан от 29 сентября 2004 года, которым

1. Мусагаджиева П.М., оправдана по ч. 1 и ч. 2 ст. 210 УК РФ, ст. 33 ч. 3, ст. 186 ч. 3 УК РФ, ст. 33 ч. 3, ст. 228 ч. 4 УК РФ в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 302 УПК РФ; осуждена по ст. 186 ч. 1 УК РФ к 6 годам лишения свободы, ст. 228 ч. 4 УК РФ к 7 годам лишения свободы; на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений к 9 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

2. Магомедова П.С., оправдана по ч. 2 ст. 210 УК РФ в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 302 УПК РФ; осуждена по ст. 186 ч. 1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ к 5 годам лишения свободы; на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений к 7 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

3. Магомедова М.О., оправдана по ч. 2 ст. 210 УК РФ в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 302 УПК РФ; осуждена по ст. 186 ч. 1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ к 6 годам лишения свободы; на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений к 8 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

4. Абдусаламова Б.Б., судимая ранее: 1) 25 января 2001 года по ч. 1 ст. 186 УК РФ к 5 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года; 2) 8 августа 2003 года по ст. 228 ч. 4 УК РФ с применением ст. 64 и 68 УК РФ к 5 годам лишения свободы, на основании ст. 74 ч. 5 УК РФ условное осуждение отменено, по совокупности приговоров с применением ст. 73 УК РФ к 6 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года; оправдана по ч. 2 ст. 210 УК РФ в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 302 УПК РФ; осуждена ст. 228 ч. 2 УК РФ к 4 годам лишения свободы; условное осуждение по предыдущему приговору отменено; на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к 8 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

5. Маитханова А.Р., осуждена ст. 228 ч. 2 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

Согласно приговору:

- Мусагаджиева, Магомедова П., Магомедова М. сбыли поддельную иностранную валюту и билеты Центрального банка РФ;

- Мусагаджиева незаконно сбыла наркотическое средство - героин в крупном размере;

- Магомедова П. незаконно сбыла наркотическое средство в крупном размере;

- Магомедова М. незаконно приобрела и хранила с целью сбыта наркотическое средство в особо крупном размере;

- Абдусаламова и Маитханова незаконно приобрели и хранили с целью сбыта наркотическое средство крупном размере;

Преступления совершены в 2002-2003 годах ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании все осужденные вину не признали.

По данному приговору оправдан Кабаев Г.А., приговор в отношении которого в кассационном порядке не обжалован.

Заслушав доклад судьи Колоколова Н.А., объяснения осужденной Магомедовой М.О., поддержавшей доводы своей кассационной жалобы, мнение прокурора Гулиева А.Г., полагавшего приговор оставить без изменения, судебная коллегия установила:

1. В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденная Мусагаджиева П.М. просит приговор в отношении нее отменить, поскольку преступлений она не совершала, уголовное дело в отношении нее полностью сфальсифицировано, а положенные в основу обвинения доказательства свойством допустимости не обладают, поскольку получены с нарушением закона.

В кассационной жалобе защитник осужденной Мусагаджиевой М.М. - адвокат Бакриев Б.А. просит приговор в отношении его подзащитной отменить, а дело направить на новое разбирательство, ввиду того, что обвинение не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

2. В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденная Магомедова П.С. просит приговор в отношении нее отменить, поскольку никаких преступлений она не совершала, уголовное дело в отношении нее полностью сфальсифицировано, а все положенные в основу обвинения доказательства получены с нарушением закона.

В кассационной жалобе защитник осужденной Магомедовой П.С. - адвокат Асваров А.Н. просит приговор в отношении его подзащитной отменить, а дело прекратить за непричастностью Магомедовой П.С. к совершению преступлений.

3. В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденная Магомедова М.О. просит приговор в отношении нее отменить, поскольку лично она преступлений не совершала, уголовное дело в отношении нее полностью сфальсифицировано, а все положенные в основу обвинения доказательства получены с нарушением закона.

4. В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденная Абдусаламова Б.Б. просит приговор в отношении нее отменить, поскольку уголовное дело в отношении нее полностью сфальсифицировано, а положенные в основу обвинения доказательства получены с нарушением закона.

В кассационной жалобе и дополнениях к ней защитник осужденной Абдусаламовой - адвокат Магомедов М.-Р.Ш. просит приговор в отношении его подзащитной отменить, а дело прекратить по основаниям, предусмотренным ст. 24 ч. 1 п. 1 УПК РФ. осужденной Маитхановой А.Р., ее защитником приговор в кассационном порядке обжалован не был.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия находит, что выводы суда первой инстанции о виновности Мусагаджиевой, Магомедовой П., Магомедовой М. являются правильными, поскольку основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, подробно изложенных в приговоре.

Содержащаяся в кассационных жалобах осужденных, их защитников версия о том, что уголовное дело в отношении Мусагаджиевой, Магомедовой П., Магомедовой М. сфальсифицировано, положенные в основу обвинительного приговора доказательства, свойством допустимости не обладают, стороной защиты выдвигалась и ранее, в судебном заседании она была тщательно проверена и обосновано отвергнута в приговоре как несостоятельная.

Делая вывод о виновности трех вышеуказанных осужденных, суд первой инстанции правильно сослался на их показания в стадии предварительного расследования, а также показания свидетелей Г. и Г.

Так, свидетель Г. суду показал, что в ноябре 2002 - январе 2004 года провел у Мусагаджиевой три проверочные закупки иностранной валюты, купив у нее в первый раз - 3 купюры по ... долларов США, 1 купюру в ... руб., 3 купюры по ... руб. Во второй раз - 5 купюр по ... долларов США, 22 грамма героина. В третий раз - 5 купюр по ... долларов США и 1 грамм героина. При этом Мусагаджиева взвешивала наркотик на имевшихся у нее электронных весах. Он также произвел две контрольные закупки у Магомедовой П.С., купив у нее в первый раз 5 купюр по ... долларов США. Во второй раз 2 грамма героина. При проведении контрольных закупок он всегда негласно производил звукозапись разговоров.

Свидетель Г. суду показал, что произвел у Магомедовой М. контрольную закупку, купив три поддельных купюры по ... руб. При проведении контрольных закупок он всегда негласно производил звукозапись разговоров.

Оснований не доверять показаниям свидетелей Г. и Г. у суда не было, поскольку они подтверждаются протоколами прослушивания аудиозаписей и протоколами просмотра видеозаписей, заключениями экспертов, согласно которым иностранная и российская валюта, приобретенная у Мусагаджиевой, Магомедовой П. и Магомедовой М., является поддельной, а купленное у Мусагаджиевой и Магомедовой П. вещество - наркотическое средство героин.

Кроме того, согласно заключению эксперта на электронных весах, изъятых у Мусагаджиевой, обнаружены следы героина.

В стадии предварительного расследования осужденные по существу предъявленного им обвинения показали:

- Магомедова П., что приобрела у "Г." поддельные денежные купюры и сбыла их "У." - Г.

- Магомедова М., что Мусагаджиева сбыла ей три фальшивые купюры по ... руб., которые она продала "Ю." - Г.

- Маитханова, что приобретала героин у Мусагаджиевой для своих нужд, поскольку страдает наркоманией;

- Абдусаламова, что видела у Мусагаджиевой поддельные доллары.

В судебном заседании вышеперечисленные осужденные признали наличие у них отношений с Г. и Г., однако факты сбыта им фальшивой валюты, наркотических средств отрицали.

Нарушений действующего законодательства при проведении оперативного внедрения, производстве контрольных закупок, обысков по месту жительства осужденных допущено не было, поэтому суд обоснованно отнес данные доказательства к числу допустимых.

Изменению показаний осужденными судом дана надлежащая оценка.

При таких обстоятельствах приговор в отношении Мусагаджиевой постановлен законно и обоснованно как в части квалификации ее действий, так и в части размера назначенного ей наказания.

Также правильно квалифицированы действия Магомедовой П. по: ст. 186 ч. 1 УК РФ по эпизоду сбыта ею поддельной валюты в виде ... фальшивых долларов США, ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ наркотического средства героина весом 1,8 гр.

В тоже время, приговор в отношении Абдусаламовой, Маитхановой подлежит отмене, а в отношении Магомедовой П. и Магомедовой М. изменению по следующим основаниям.

В судебном заседании правильно установлено, что осужденные незаконно хранили героин: Магомедова П. - 0,058 гр., Магомедова М. - 0,9 гр., Абдусаламова - 0,85 гр. и Маитханова - 0,7 гр.

Вместе с тем, доказательств того, что вышеперечисленные объемы наркотического средства они хранили именно с целью сбыта, а их преступные действия были пресечены на этапе приготовления к совершению данного преступления, в деле нет. Более того, в приговоре не приведено и каких-либо осуждений, обосновывающих вывод суда о том, что имели осужденные имели намерение сбыть героин в количестве: Магомедова П. - 0,058 гр., Магомедова М. - 0,9 гр., Абдусаламова - 0,85 гр. и Маитханова 0,7 гр.

Напротив, из приведенных в приговоре показаний осужденной Маитхановой в судебном заседании следует, что она страдает наркоманией, систематически употребляет героин, который ранее регулярно покупала у Мусагаджаевой.

При таких обстоятельствах Магомедова П., Магомедова М., Абдусаламова и Маитханова могут нести ответственность лишь за хранение наркотических средств без цели сбыта.

Однако, в силу ст. 228 ч. 1 УК РФ (в ред. от 8 декабря 2003 года) уголовная ответственность за хранение наркотических средств наступает только в том случае, если наркотическое средство хранится в крупном размере.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ N 231 от 6 мая 2004 года крупному размеру соответствует 1 гр. героина.

Следовательно, Абдусаламовой, Магомедовой П., Магомедовой М. и Маитхановой изъят героин в том размере, за хранение которого уголовная ответственность действующим УК РФ не предусмотрена.

При таких обстоятельствах приговор в отношении Абдусаламовой и Маитхановой по ст. 228 ч. 2 УК РФ (в ред. до 8 декабря 2003 года) подлежит отмене, а уголовное преследование в отношении них прекращению в соответствии со ст. 27 ч. 1 п. 1 УПК РФ - за непричастностью к совершению преступления.

Из резолютивной части приговора должно быть исключено указание об отмене в отношении Абдусаламовой условного осуждения по приговору от 8 августа 2004 года и применение к ней ст. 70 УК РФ.

Приговор в отношении Абдусаламовой от 8 августа 2004 года подлежит самостоятельному исполнению.

Приговор в отношении Магомедовой П., Магомедовой М. по настоящему делу должен быть изменен:

- из осуждения Магомедовой П. следует исключить эпизод хранения с целью сбыта 0,058 гр. героина;

- из осуждения Магомедовой М. следует исключить эпизод хранения с целью сбыта 0,9 гр. героина;

- уголовное преследование в отношении Магомедовой П. и Магомедовой М. соответственно части хранения 0,058 гр. героина и 0,9 гр. героина подлежит прекращению в соответствии со ст. 27 ч. 1 п. 1 УПК РФ за непричастностью их к совершению преступления.

По эпизоду хранения 25,3 гр. марихуаны действия Магомедовой М. подлежат переквалификации со ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ (в ред. до 8 декабря 2003 года) на ст. 228 ч. 1 УК РФ (в ред. до 8 декабря 2003 года).

Наказание, назначенное Магомедовой П.Ю., соразмерно содеянному ею, поэтому оснований для его смягчения нет.

Нарушений норм УПК, влекущих отмену приговора, по делу не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

Приговор Верховного суда Республики Дагестан от 29 сентября 2004 года в отношении Абдусаламовой Б.Б. по ст. 228 ч. 2 УК РФ (в ред. до 8 декабря 2003 года) и Маитхановой А.Р. по ст. 228 ч. 2 УК РФ (в ред. до 8 декабря 2003 года) отменить, уголовное преследование в отношении них прекратить в соответствии со ст. 27 ч. 1 п. 1 УПК РФ - за непричастностью к совершению преступления.

Исключить из резолютивной части приговора указание об отмене Абдусаламовой Б.Б. условного осуждения по приговору от 8 августа 2004 года и применение к ней ст. 70 УК РФ.

Приговор в отношении Абдусаламовой Б.Б. от 8 августа 2004 года исполнять самостоятельно.

Абдусаламову Б.Б. и Маитханову А.Р. из-под стражи освободить.

Этот же приговор в отношении Магомедовой П.С., Магомедовой М.О. изменить:

- исключить из осуждения Магомедовой П.С. эпизод хранения с целью сбыта 0,058 гр. героина, уголовное преследование в отношении нее в этой части прекратить в соответствии со ст. 27 ч. 1 п. 1 УПК РФ - за непричастностью к совершению преступления;

- Магомедову П.С. считать осужденной по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 186 ч. 1 УК РФ и 228 ч. 3 п. "в" УК РФ к 7 годам лишения свободы.

- исключить из осуждения Магомедовой М.О. эпизод хранения с целью сбыта 0,9 гр. героина, уголовное преследование в отношении нее в этой части прекратить в соответствии со ст. 27 ч. 1 п. 1 УПК РФ - за непричастностью к совершению преступления;

- действия Магомедовой М.О. по эпизоду хранения 25,3 гр. марихуаны со ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ (в ред. до 8 декабря 2003 года) переквалифицировать на ст. 228 ч. 1 УК РФ (в ред. до 8 декабря 2003 года), по которой ей назначить 3 года лишения свободы;

- Магомедовой М.О. на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 186 ч. 1 УК РФ и ст. 228 ч. 1 УК РФ (в ред. до 8 декабря 2003 года) путем частичного сложения наказаний назначить 6 лет лишения свободы.

В остальной части приговор в отношении них, а также в отношении Мусагаджиевой П.М. оставить без изменения, а кассационные жалобы осужденных Мусагаджиевой П.М., Магомедовой П.С. и Магомедовой М.О., адвокатов Бакриева Б.А., Асварова А.Н. без удовлетворения.

Председательствующий

Каримов М.А.

Судьи

Рудаков С.В. Колоколов Н.А.