Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 9 декабря 2003 г. N 21-О03-23 Суд частично изменил приговор, исключил из него осуждение за умышленное уничтожение или повреждение чужого имущества, как ошибочно предъявленное, исключил из вводной части приговора указание на предыдущую судимость осужденного и из описательно-мотивировочной части на прежнюю судимость как отягчающее обстоятельство и наличие у него рецидива преступлений, а также приговор в части осуждения за похищение у гражданина паспорта или другого важного личного документа и подделку документов отменил и производство по делу прекратил за истечением срока давности уголовного преследования. В остальном приговор оставлен без изменения

Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 9 декабря 2003 г. N 21-О03-23

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Ботина А.Г.

судей Бурова A.A. и Лаврова Н.Г.

рассмотрела в судебном заседании кассационные жалобы осужденных Жабоева A.C., Кучмезова Х.Б., Мисирова А.Х.-М., Цапиева A.A., Шибзухова Р.Б., адвокатов Готыжева З.Б. и Цавкилова И.Б. на приговор Верховного суда Кабардино-Балкарской Республики от 10 июня 2003 года, которым

Жабоев А.С. - осужден к лишению свободы по ст. 209 ч. 1 УК РФ на 10 лет без конфискации имущества, по ст. 162 ч. 3 п. "а" УК РФ на 9 лет без конфискации имущества (с применением ст. 64 УК РФ в части дополнительного наказания), по ст. 226 ч. 4 п.п. "а, б" УК РФ на 8 лет без конфискации имущества (с применением ст. 64 УК РФ в части дополнительного наказания), по ст. 158 ч. 3 п.п. "а, б" УК РФ на 5 лет без конфискации имущества, по ст. 222 ч. 3 УК РФ на 5 лет, по ст. 159 ч. 2 п.п. "б, г" УК РФ на 3 года без штрафа, по ст. 327 ч. 1 УК РФ на 1 год, по ст. 33 ч.ч. 3 и 4 и ст. 167 ч. 1 УК РФ на 1 год и по ст. 325 ч. 2 УК РФ на 1 год исправительных работ с удержанием в доход государства 20% заработка и по совокупности преступлений на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ путем частичного сложения наказаний на 10 (десять) лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима без конфискации имущества и без штрафа,

Кучмезов Х.Б., судимый 25 июня 1999 года по ст. 222 ч. 1 УК РФ на 2 года лишения свободы, освобожденный от отбывания наказания 8 августа 2000 года на основании п. 1 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации "Об объявлении амнистии в связи с 55-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов" от 26 мая 2000 года, - осужден к лишению свободы по ст. 209 ч. 2 УК РФ на 8 лет без конфискации имущества, по ст. 162 ч. 3 п. "а" УК РФ на 8 лет без конфискации имущества (с применением ст. 64 УК РФ в части дополнительного наказания), по ст. 226 ч. 4 п.п. "а, б" УК РФ на 8 лет без конфискации имущества (с применением ст. 64 УК РФ в части дополнительного наказания), по ст. 158 ч. 3 п.п. "а, б" УК РФ на 6 лет без конфискации имущества, по ст. 222 ч. 3 УК РФ на 5 лет и по ст. 325 ч. 2 УК РФ на 1 год исправительных работ с удержанием в доход государства 20% заработка и по совокупности преступлений на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ путем частичного сложения наказаний на 9 (девять) лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима без конфискации имущества,

Мисиров А.Х.-М. - осужден к лишению свободы по ст. 209 ч. 2 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ на 6 лет без конфискации имущества, по ст. 162 ч. 3 п. "а" УК РФ с применением ст. 64 УК РФ на 6 лет без конфискации имущества, по ст. 158 ч. 3 п.п. "а, б" УК РФ на 5 лет без конфискации имущества, по ст. 167 ч. 1 УК РФ на 1 год и по совокупности преступлений на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ путем частичного сложения наказаний на 7 (семь) лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима без конфискации имущества,

Цапиев А.А. - осужден к лишению свободы по ст. 209 ч. 2 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ на 5 лет без конфискации имущества, по ст. 162 ч. 3 п. "а" УК РФ с применением ст. 64 УК РФ на 5 лет без конфискации имущества, по ст. 222 ч. 3 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ на 4 года и по совокупности преступлений на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ путем частичного сложения наказаний на 6 (шесть) лет лишению свободы в исправительной колонии строгого режима без конфискации имущества,

и Шибзухов Р.Б. - осужден к лишению свободы по ст. 209 ч. 2 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ на 4 года без конфискации имущества, по ст. 162 ч. 3 п. "а" УК РФ с применением ст. 64 УК РФ на 4 года без конфискации имущества и по совокупности преступлений на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ путем частичного сложения наказаний на 5 (пять) лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима без конфискации имущества.

Жабоев A.C., Кучмезов Х.Б., Мисиров А.Х.-М., Цапиев A.A. и Шибзухов Р.Б. по ст. 127 ч. 3 УК РФ оправданы за отсутствием в их деянии состава преступления.

Постановлено с осужденных взыскать указанные в приговоре суммы.

Заслушав доклад судьи Бурова А.А., объяснения осужденных Кучмезова Х.Б. и Цапиева A.A., поддержавших доводы своих кассационных жалоб, объяснения адвоката Ойстачер Д.Я. в защиту осужденного Жабоева A.C., поддержавшего доводы жалобы своего подзащитного, просившего приговор отменить и дело направить на новое судебное разбирательство либо отменить приговор в части осуждения Жабоева A.C. по ст. 327 ч. 1 УК РФ и снизить наказание с применением ст. 64 УК РФ, и мнение прокурора Соломоновой В.А., полагавшей приговор в части осуждения Жабоева A.C. по ст.ст. 325 ч. 2 и 327 ч. 1 УК РФ и в части осуждения Кучмезова Х.Б. по ст. 325 ч. 2 УК РФ отменить и производство по делу прекратить за истечением срока давности уголовного преследования, исключить осуждение Жабоева A.C. по ст. 33 ч.ч. 3 и 4 и ст. 167 ч. 1 УК РФ и Мисирова А.Х.-М. по ст. 167 ч. 1 УК РФ как ошибочно предъявленное, исключить из вводной части приговора указание на судимость Кучмезова Х.Б. от 25 июня 1999 года и из описательно-мотивировочной части на прежнюю судимость как отягчающее обстоятельство и ссылку на ст. 68 ч. 2 УК РФ при назначении ему наказания, а в остальном приговор в отношении всех осужденных оставить без изменения, судебная коллегия установила:

Жабоев осужден за создание устойчивой вооруженной группы (банды) в целях нападения на граждан, руководство такой группой (бандой), участие в ней и совершаемых ею нападениях, а Кучмезов, Мисиров, Цапиев и Шибзухов за участие в банде и совершаемых ею нападениях.

Жабоев, Кучмезов и Мисиров признаны виновными в двух разбойных нападениях, Цапиев и Шибзухов - в одном разбойном нападении.

Жабоев, Кучмезов и Мисиров осуждены за кражу автомашины Б., Жабоев - за мошенничество, Мисиров - за умышленное уничтожение чужого имущества, причинившего значительный ущерб, а Жабоев - за организацию и подстрекательство к его совершению.

Жабоев и Кучмезов признаны виновными в хищении огнестрельного оружия и боеприпасов, совершенном неоднократно, организованной группой, с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, в незаконном приобретении, передаче, хранении, перевозке, ношении огнестрельного оружия и боеприпасов неоднократно, организованной группой, а Цапиев - в незаконном хранении огнестрельного оружия и боеприпасов организованной группой, а Жабоев, кроме того, за подделку иного официального документа, предоставляющего права, в целях его использования.

Преступления совершены в период с декабря 2000 года по весну 2001 года при указанных в приговоре обстоятельствах.

В судебном заседании Жабоев, Кучмезов, Мисиров, Цапиев и Шибзухов виновными себя не признали.

Осужденный Жабоев в кассационной жалобе и дополнении к ней, выражая свое несогласие с приговором, утверждает, что вмененных ему преступлений не совершал. Вывод суда о создании банды является надуманным и не соответствует фактическим обстоятельствам дела. Также надуманным является вывод суда относительно хищения автомашины Б. и совершения в отношении него мошенничества. Указывает на то, что два пистолета добровольно выдал сотрудникам милиции, и что не совершал подделки документа. Ссылается на недозволенные методы ведения следствия, в результате которых он и другие осужденные дали показания, а также обвинительную позицию суда при рассмотрении дела. Ставит вопрос об отмене приговора и направлении дела на новое судебное разбирательство.

Осужденный Кучмезов в кассационной жалобе и дополнениях к ней также указывает на несогласие с приговором, поскольку не причастен к совершению указанных в нем преступлений. Ссылается на нарушение по делу норм уголовно-процессуального закона, недозволенные методы ведения следствия, в результате которых он себя оговорил, и нарушение при этом его права на защиту. Приговор просит отменить и производство по делу прекратить.

Осужденный Мисиров в кассационной жалобе ссылается на обвинительный уклон суда при рассмотрении дела и недопустимые доказательства, на которых основаны выводы суда. Указанный вывод относительно его участия в банде не соответствует фактическим обстоятельствам дела. Ссылается на свое алиби. Ставит вопрос об отмене приговора и прекращении производства по делу в части осуждения его по ст.ст. 209 ч. 2, 162 ч. 3 п. "в" и 158 ч. 3 п.п. "а, б" УК РФ и переквалификации его действий по эпизоду, связанному с потерпевшими Э. и С., на ст.ст. 33 ч. 3 и 162 ч. 2 УК РФ.

Осужденный Цапиев в кассационной жалобе ссылается на несогласие с приговором в части осуждения его за бандитизм и разбой. Утверждает, что на предварительном следствии Жабоев, Кучмезов и Мисиров показания дали в результате недозволенных методов ведения следствия. Указывает на нарушение его права на защиту на предварительном следствии. Приговор в части осуждения его по ст.ст. 209 ч. 2 и 162 ч. 3 п. "а" УК РФ просит отменить и производство по делу прекратить. Он же ставит вопрос о переквалификации его действий с ч. 3 на ч. 1 ст. 222 УК РФ.

Адвокат Готыжев в кассационной жалобе и дополнении к ней в защиту Цапиева утверждает, что приговор является незаконным, необоснованным и несправедливым. Ссылается на незаконные методы ведения следствия и недоказанность вины последнего в бандитизме. Приговор просит отменить и дело производством прекратить.

Осужденный Шибзухов в кассационной жалобе и дополнении к ней указывает на то, что приговор является необоснованным, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. По нему допущены нарушения положений Конституции Российской Федерации и норм уголовно-процессуального закона. Его вина в бандитизме не доказана. Ссылается на алиби по эпизоду обвинения в разбое. Указывает на нарушение судом его права на защиту, поскольку в качестве защитника не была допущена его сестра. приговор просит отменить и производство по делу прекратить за его непричастностью к совершению преступления.

Адвокат Цавкилов в кассационной жалобе в защиту Шибзухова, анализируя материалы дела, ссылаясь на его алиби и недозволенные методы ведения следствия, ставит вопрос об отмене приговора и прекращении производства по делу за отсутствием в действиях Шибзухова состава преступления.

Государственный обвинитель Блошицына в возражениях на кассационные жалобы осужденных и адвокатов приговор просит оставить без изменения.

Проверив материалы дела и обсудив приведенные в кассационных жалобах доводы, судебная коллегия находит, что фактические обстоятельства судом установлены правильно и подтверждены исследованными судом доказательствами, анализ которых дан в приговоре, а доводы жалоб - неосновательными.

Так, вина Жабоева, Кучмезова и Мисирова в совершении 6 декабря 2000 года кражи автомашины Б. и вина Жабоева в мошенничестве доказана показаниями осужденного Кучмезова на предварительном следствии, подробно рассказавшего об обстоятельствах, при которых они по сговору между собой совершили указанную кражу, показаниями свидетеля Б., узнавшей от Жабоева о совершенной им, Кучмезовым и Мисировым краже автомашины, показаниями осужденного Цапиева на предварительном следствии, которому со слов Жабоева и Кучмезова стало известно о совершенной ими краже данной автомашины, которую затем через Т. за выкуп вернули ее владельцу.

Вина Жабоева, Кучмезова, Мисирова и Шибзухова в совершении разбойного нападения на Т. и П. 13 марта 2001 года подтверждена показаниями вышеуказанных потерпевших о том, при каких обстоятельствах вооруженные пистолетами люди в масках совершили на них это нападение, показаниями свидетеля Б., из которых видно, что разбойное нападение совершили Жабоев, Кучмезов, Мисиров, Шибзухов и гражданин, дело в отношении которого выделено в отдельное производство, о чем ей стало известно со слов самого Жабоева, показаниями осужденных Шибзухова и Кучмезова на предварительном следствии относительно совершенного ими совместно с Жабоевым, Мисировым и лицом, дело в отношении которого выделено в отдельное производство, разбойного нападения на Т. и П.

Вина Жабоева, Кучмезова, Мисирова и Цапиева в разбойном нападении на Э. и С. 23 марта 2001 года, а Жабоева и Кучмезова и в хищении огнестрельного оружия и боеприпасов доказана показаниями потерпевших о том, как пятеро вооруженных лиц в масках совершили на них нападение, завладев автомашиной и другими предметами, в том числе табельным пистолетом Э. с патронами и служебным удостоверением, заключениями судебно-медицинского эксперта относительно причиненных потерпевшим телесных повреждений, показаниями осужденных Жабоева, Кучмезова и Мисирова на предварительном следствии, из которых усматривается, что данное разбойное нападение они совершили вместе с Цапиевым и лицом, дело в отношении которого выделено в отдельное производство, показаниями свидетеля Б., узнавшей от Жабоева о том, что это нападение было совершено им вместе с Кучмезовым, Мисировым, Цапиевым и лицом, дело в отношении которого выделено в отдельное производство.

Помимо этого их вина по данному эпизоду подтверждена заключением эксперта-биолога, не исключившего происхождение примеси потожировых наложений на обнаруженных на месте происшествия фрагментах скотча и перчатках от Жабоева, Кучмезова, Мисирова и Цапиева, протоколом осмотра домовладения осужденного Жабоева, в процессе которого были обнаружены и изъяты два пистолета, в том числе одного из них принадлежащего потерпевшему Э., и магазин с тремя патронами калибра 9 мм, протоколом выхода на место происшествия, при котором осужденный Мисиров указал место, куда он вместе с лицом, дело в отношении которого выделено в отдельное производство, сбросил похищенную у Э. автомашину.

Вина Жабоева, Кучмезова и Цапиева в незаконном обороте с оружием доказана показаниями осужденного Жабоева на предварительном следствии, из которых видно, что в начале апреля 2001 года он приобрел у Т. пистолет "ПМ", который хранил у себя дома, в 1998 году приобрел переделанный в боевой пистолет, который также хранил у себя в квартире, отобранный у потерпевшего Э. пистолет сначала хранился у Цапиева, затем он его забрал и хранил у себя дома, куда перевез вместе с Кучмезовым, Мисировым и Цапиевым.

Вина Жабоева в создании банды, ее руководстве и участии в совершаемых ею нападениях, Кучмезова, Мисирова, Цапиева и Шибзухова в участии в банде и совершаемых ею нападениях подтверждена вышеприведенными доказательствами по каждому эпизоду разбойного нападения с использованием огнестрельного оружия, имевшимися в распоряжении банды огнестрельным оружием.

Помимо этого вина всех осужденных по вышеприведенным эпизодам обвинения подтверждена и другими доказательствами, полно и правильно приведенными в приговоре.

Нарушений положений Конституции Российской Федерации при проверке материалов дела не установлено.

Не установлено и нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора.

При проверке материалов дела не нашли подтверждения высказанные в жалобах соображения о том, что осужденные и свидетель Б. показания на предварительном следствии дали в результате недозволенных методов ведения следствия.

Не нашли подтверждения и ссылки в жалобах на нарушение гарантированного законом права осужденных Цапиева и Шибзухова на защиту.

Заявления осужденных Мисирова и Шибзухова об алиби судом проверены и отвергнуты, так как они не нашли своего подтверждения и материалами дела опровергнуты.

В деле нет данных, которые давали бы основание признать, что осужденный Жабоев добровольно выдал огнестрельное оружие.

Как видно из приговора, все доказательства, на которые суд ссылается в приговоре в подтверждение их вины, являются допустимыми.

Таким образом, вывод суда о виновности Жабоева, Кучмезова, Мисирова, Цапиева и Шибзухова по вышеприведенным эпизодам обвинения основан на добытых по делу доказательствах, достоверность которых не вызывает сомнений у кассационной инстанции.

Юридическая квалификация содеянного ими по ним является правильной.

Наказание им назначено в соответствии с требованиями закона, с учетом содеянного, данных о личности и смягчающих наказание обстоятельств.

В то же время, несмотря на то, что Кучмезов от наказания по приговору от 25 июня 1999 года был освобожден по акту амнистии, в связи с чем согласно ст.ст. 86 УК РФ считается несудимым, суд ошибочно во вводной части приговора сослался на судимость по прежнему приговору и в описательно-мотивировочной его части указал на данное обстоятельство как отягчающее, признав, кроме того, наличие у него рецидива преступлений.

При таких данных в приговор надлежит внести соответствующее изменение.

Однако, несмотря на внесенное в приговор изменение, судебная коллегия не находит оснований для снижения осужденному Кучмезову наказания.

Что же касается осуждения Жабоева по ст.ст. 33 ч.ч. 3 и 4 и 167 ч. 1 и Мисирова по ст. 167 ч. 1 УК РФ, то, правильно установив фактические обстоятельства дела, суд ошибочно квалифицировал их действия по названным статьям уголовного кодекса.

Как видно из материалов дела и признано самим судом в приговоре, автомашина потерпевшего Э., которой осужденные завладели в результате разбойного нападения, была уничтожена с целью сокрытия следов преступления.

Поэтому в приговор надлежит внести соответствующее изменение.

Приговор в части осуждения Жабоева по ст.ст. 325 ч. 2 и 327 ч. 1 УК РФ и в части осуждения Кучмезова по ст. 325 ч. 2 УК РФ подлежит отмене с прекращением дела производством на основании ст. 24 ч. 1 п. 3 УПК РФ, поскольку со времени совершения вмененных им действий и ко времени рассмотрения дела судом истекли сроки давности уголовного преследования.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Верховного суда Кабардино-Балкарской Республики от 10 июня 2003 года в части осуждения Жабоева А.С. по ст.ст. 325 ч. 2 и 327 ч. 1 УК РФ и в части осуждения Кучмезова Х.Б. по ст. 325 ч. 2 УК РФ отменить и производство по делу прекратить на основании ст. 24 ч. 1 п. 3 УПК РФ за истечением срока давности уголовного преследования.

Исключить из приговора осуждение Жабоева А.С. по ст.ст. 33 ч.ч. 3 и 4 и 167 ч. 1 УК РФ и Мисирова А.Х.-М. по ст. 167 ч. 1 УК РФ как ошибочно предъявленное.

Исключить из вводной части приговора указание на судимость Кучмезова Х.Б. от 25 июня 1999 года и из описательно-мотивировочной части на прежнюю судимость как отягчающее обстоятельство и наличие у него рецидива преступлений.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначить: Жабоеву A.C. по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 209 ч. 1, 162 ч. 3 п. "а", 226 ч. 4 п.п. "а, б", 158 ч. 3 п.п. "а, б", 222 ч. 3 и 159 ч. 2 п.п. "б, г" УК РФ, 10 (десять) лет 2 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима без конфискации имущества и без штрафа; Кучмезову Х.Б. по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 209 ч. 2, 162 ч. 3 п. "а", 226 ч. 4 п.п. "а, б", 158 ч. 3 п.п. "а, б" и 222 ч. 3 УК РФ, 8 (восемь) лет 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима без конфискации имущества; Мисирову А.Х.-М. по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 209 ч. 2, 162 ч. 3 п. "а" и 158 ч. 3 п.п. "а, б" УК РФ, 6 (шесть) лет 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима без конфискации имущества.

В остальном приговор в отношении Жабоева A.C., Кучмезова Х.Б. и Мисирова А.Х.-М., а также в отношении Цапиева А.А. и Шибзухова Р.Б. оставить без изменения, а кассационные жалобы - без удовлетворения.