Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 7 декабря 2006 г. N 25-Д06-23 Суд изменил ранее принятые по делу судебные решения, переквалифицировав действия осужденного как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, поскольку сбыт осужденным наркотических средств осуществлялся в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, в связи с чем произошло изъятие наркотического средства из незаконного оборота

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 7 декабря 2006 г. N 25-Д06-23

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Ермилова В.М.,

судей Борисова В.П. и Тимошина Н.В.

рассмотрела 7 декабря 2006 года в судебном заседании надзорную жалобу осужденного Агабабаева А.А. о пересмотре приговора Советского районного суда г. Астрахани от 30 мая 2005 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 1 сентября 2005 года, постановления президиума Астраханского областного суда от 11 апреля 2006 года.

По приговору Советского районного суда г. Астрахани от 30 мая 2005 года

Агабабаев А.А.,

осужден к лишению свободы:

- по ст. 228.1 ч. 2 п. "а" УК РФ (по эпизоду от 24 августа 2004 года) на 5 лет;

- по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ (по эпизоду от 25 августа 2004 года) на 4 года;

- по ст.ст. 30 ч. 1 и 228.1 ч. 1 УК РФ (по эпизоду от 25 августа 2004 года) на 4 года.

На основании ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений окончательно Агабабаеву назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 1 сентября 2005 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением президиума Астраханского областного суда от 11 апреля 2006 года приговор от 30 мая 2005 года, кассационное определение от 1 сентября 2005 года в отношении Агабабаева изменены: исключено из описательно-мотивировочной части приговора указание суда на незаконное приобретение и хранение Агабабаевым с целью сбыта наркотических средств по эпизодам от 24 августа 2004 года, 25 августа 2004 года и от 25 августа 2004 года. В остальной части судебные решения оставлены без изменения.

Заслушав доклад судьи Тимошина Н.В., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы надзорной жалоба и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение прокурора Генеральной Прокуратуры Российской Федерации Королевой Л.Е., полагавшей изменить судебные решения, переквалифицировать действия Лутонина по эпизоду от 25 августа 2006 года, квалифицированному по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ, судебная коллегия установила:

по приговору суда Агабабаев А.А. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств, совершенном группой лиц по предварительному сговору, в незаконном сбыте наркотического средства, а также в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства при следующих обстоятельствах.

Лутонин Е.А. вступил в предварительный сговор с Агабабаевым А.А. на незаконный сбыт наркотических средств третьи лицам ..., при этом роли согласно совместного плана распределялись следующим образом: Лутонин Е.А. будет подыскивать покупателей наркотических средств и осуществлять их непосредственную реализацию, за что он вправе получить часть наркотического средства либо денежных средств от реализации наркотического средства. Реализуя преступный умысел на незаконный сбыт наркотического средства Агабабаев А.А. 24 августа 2004 года в период примерно с 11 часов до 12 часов, в неустановленном следствием месте, передал Лутонину Е.А. для реализации по цене ... рублей за один грамм наркотическое средство - опий, общей массой 0,77 грамм. В свою очередь Лутонин Е.А., получив указанное наркотическое средство, 24 августа 2004 года примерно в 12 часов 45 минут, находясь на лестничной площадке ..., незаконно сбыл его путем продажи за ... рублей В.

Агабабаев А.А., имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, осознавая при этом преступный характер и общественную опасность своих действий, преследуя корыстные цели 25 августа 2004 года примерно в 17 часов 50 минут ..., незаконно сбыл Лутонину Е.А., путем продажи за ... рублей, наркотическое средство - опий, массой 0,78 грамм.

Он же, имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, осознавая при этом преступный характер и общественную опасность своих действий, преследуя корыстные незаконно хранил с целью сбыта по месту своего проживания ... наркотическое средство - опий, общей массой 4,09 грамм, которое в ходе проведения обыска было обнаружено и изъято, в связи с чем, Агабабаев не довел свой преступный умысел на незаконный сбыт наркотического средства до конца по независящим от него обстоятельствам.

В надзорной жалобе осужденный Агабабаев А.А. оспаривает обоснованность осуждения, ссылаясь на то, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и не подтверждаются доказательствами, исследованными в судебном заседании. Указывает на то, что в основу обвинительного приговора положены противоречивые показания свидетелей. Указывает на нарушения норм уголовно-процессуального закона, допущенные по делу. Считает назначенное наказание чрезмерно суровым.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы надзорной жалобы осужденного, судебная коллегия считает необходимым внести изменения в приговор и последующие судебные решения в отношении Агабабаева А.А. по следующим основаниям.

Из материалов дела усматривается, что наркотическое средство - опий, общей массой 0,78 гр. Агабабаев А.А. 25 августа 2004 года путем продажи сбыл наркотическое средство Лутонину, выступавшему в роли покупателя при проведении оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка".

При квалификации действий Агабабаева А.А. по данному эпизоду по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ, суд не учел, что по смыслу закона в тех случаях, когда передача наркотических средств осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом РФ N 144-ФЗ от 12 августа 1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное не может рассматриваться как оконченное преступление, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Его действия по данному эпизоду подлежат квалификации по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ.

С учетом вносимых изменений, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, и указанных в приговоре смягчающих обстоятельств, что в совокупности является исключительным обстоятельством, судебная коллегия считает необходимым назначить по данному эпизоду Агабабаеву А.А. наказание ниже низшего предела, предусмотренного санкцией ч. 1 ст. 228.1 УК РФ.

Вместе с тем с доводами жалобы осужденного о том, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам и не подтверждаются доказательствами, исследованными в судебном заседании, что в основу приговора положены противоречивые показания свидетелей, согласиться нельзя.

Вина Агабабаева А.А. подтверждается показаниями осужденного Лутонина Е.А., свидетелей В., О., Ч., Ш., А., Ш., протоколами обыска и выемки наркотических средств, материалами оперативно-розыскных мероприятий, проведенных в соответствии с Федеральным законом РФ N 144-ФЗ от 12 августа 1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности" и другими приведенными в приговоре доказательствами, исследованными в судебном заседании полно, всесторонне и объективно.

Вопреки доводам жалобы, суд всем доказательствам дал верную оценку и пришел к обоснованному выводу о виновности Агабабаева А.А. в совершении преступлений.

Нарушений требований уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, на что ссылается осужденный в жалобе, не имеется.

Исходя из изложенного и руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

1. Надзорную жалобу осужденного Агибабаева А.А. удовлетворить частично.

2. Приговор Советского районного суда г. Астрахани от 30 мая 2005 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 1 сентября 2005 года, постановление президиума Астраханского областного суда от 11 апреля 2006 года в отношении Агабабаева А.А., изменить, переквалифицировать его действия (по эпизоду от 25 августа 2004 года) со ст. 228.1 ч. 1 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ и назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 228.1 ч. 2 п. "а", 30 ч. 3, 228.1 ч. 1, 30 ч. 1, 228.1 ч. 1 УК РФ окончательно назначить Агибабаеву А.А. наказание в виде 5 (пяти) лет 4 (четырех) месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

Ермилов В.М.

Судьи

Борисов В.П.

Тимошин Н.В.