Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. N 25-Д06-4 Суд изменил приговор и смягчил наказание, исключив из него указание о признании наличия в действиях осужденного рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание, поскольку преступления осужденным совершены после погашения судимости по предыдущему приговору

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. N 25-Д06-4

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Ермилова В.М.,

судей Борисова В.П. и Тимошина Н.В.

рассмотрела в судебном заседании от 20 апреля 2006 года надзорную жалобу осужденного Мирзоева Э.Х. на приговор Советского районного суда г. Астрахани от 29.05.2003 года, и последующие судебные решения, которым

Мирзоев Э.X., судимый:

1) 3 декабря 1997 года по ст.ст. 30 ч. 3, 158 ч. 2 п.п. "а, в" УК РФ к 2 годам лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год (согласно описательно-мотивировочной части приговора от 29 мая 2003 года эта судимость не учитывается в связи с декриминализацией ввиду введения в действие с 1 июля 2002 года Кодекса РФ об административных правонарушениях),

2) 30 апреля 1998 года по ст. 228 ч. 1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы,

3) 4 декабря 1998 года по ст. 158 ч. 2 п.п. "б, г" УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа (согласно описательно-мотивировочной части приговора от 29 мая 2003 года Мирзоева следует считать осужденным по этому приговору только по п. "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ в связи с декриминализацией деяния, за которое он был осужден 3 декабря 1997 года, и отсутствием в связи с этим признака неоднократности.)

На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ частично присоединено наказание по приговору от 30 апреля 1998 года и окончательно назначено 3 года 3 месяца лишения свободы.

30 июля 2001 года освобожден по отбытии срока наказания, осужден к лишению свободы:

по ст. 158 ч. 3 УК РФ на 3 года, по ст. 166 ч. 2 п. "б" УК РФ на 3 года 6 месяцев, по ст. 167 ч. 2 УК РФ на 2 года 6 месяцев.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ назначено 4 года 2 месяца лишения свободы без штрафа в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 5 февраля 2003 года.

Судебной коллегией по уголовным делам Астраханского областного суда от 11 сентября 2003 года приговор в отношении Мирзоева оставлен без изменения.

Постановлением судьи Ленинского районного суда г. Астрахани от 25 марта 2004 года:

приговор от 4 декабря 1998 года изменен -

постановлено считать Мирзоева осужденным по ст. 158 ч. 1 УК РФ к 1 году лишения свободы,

в остальной части приговор оставлен без изменения; приговор от 29 мая 2003 года изменен -

постановлено считать Мирзоева осужденным:

по ст. 158 ч. 2 п. "в" УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.03 г.) к 2 годам 8 месяцам лишения свободы,

по ст. 166 ч. 1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.03 г.) к 3 годам 2 месяцам лишения свободы,

по ст. 167 ч. 2 п. "б" УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.03 г.).

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущена опечатка. Имеется в виду ст. 167 ч. 2 УК РФ

На основании ст. 69 ч. 2 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.03 г.) окончательно назначено 3 года 7 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор 29 мая 2003 года оставлен без изменения.

Постановлением президиума Астраханского областного суда от 13 октября 2004 года постановление судьи от 25 марта 2004 года изменено:

действия Мирзоева переквалифицированы со ст. 166 ч. 1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.03 г.) на ст. 166 ч. 1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13.06.96 г.), по которой назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 9 месяцев,

со ст. 167 ч. 2 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.03 г.) на ст. 167 ч. 2 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13.06.96 г.), по которой назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы.

По совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 158 ч. 2 п. "в", 166 ч. 1, 167 ч. 2 УК РФ, путем частичного сложения окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев в исправительной колонии общего режима.

В надзорной жалобе осужденный Мирзоев оспаривает обоснованность осуждения, просит смягчить наказание или направить для отбывания наказания в колонию-поселение с зачетом содержания под стражей с 3 февраля 2003 года.

Заслушав доклад судьи Борисова В.П., выслушав мнение прокурора Королевой Л.Е., полагавшей приговор и последующие судебные решения изменить, снизить осужденному наказание, судебная коллегия установила:

По приговору, с учетом внесенных изменений, Мирзоев признан виновным в неправомерном завладении автомобилем без цели хищения и умышленном уничтожении чужого имущества с причинением значительного ущерба, совершенном путем поджога, а также в тайном хищении чужого имущества с причинением значительного ущерба гражданину.

Проверив материалы дела, и обсудив доводы надзорной жалобы, судебная коллегия находит их подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Статья 60 УК РФ при назначении наказания предписывает учитывать характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

По настоящему делу эти требования закона должным образом не выполнены.

Так, из приговора от 4 декабря 1998 года видно, что окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев без штрафа Мирзоеву назначалось по правилам ст.ст. 69 ч. 5 и 70 ч. 1 УК РФ по принципу частичного присоединения к назначенному наказанию не отбытой части наказания по приговорам от 3 декабря 1997 года и от 30 апреля 1998 года.

В связи с введением в действие с 1 июля 2002 года Кодекса РФ об административных правонарушениях уголовная ответственность за деяние, за которое Мирзоев был осужден по приговору от 3 декабря 1997 года, устранена.

При таких данных из приговора от 4 декабря 1998 года подлежало исключению указание о назначении наказания осужденному на основании ст. 70 ч. 1 УК РФ, и окончательное наказание по указанному приговору (с учетом постановления судьи Ленинского районного суда г. Астрахани от 25 марта 2004 года) должно было быть меньше, чем 1 год 3 месяца лишения свободы.

Согласно ч. 2 ст. 15 УК РФ преступления, предусмотренные ст.ст. 158 ч. 1 и 228 ч. 1 УК РФ, относятся к категории преступлений небольшой тяжести, поэтому в силу п. "в" ч. 3 ст. 86 УК РФ судимость за преступления указанной категории погашается по истечении 3-х лет после отбытия наказания.

В данном случае судимость по приговору от 4 декабря 1998 года с учетом внесенных в него изменений (при условии исчисления срока отбывания наказания с 31 января 1998 года и наказания в виде лишения свободы на срок не более 1 года 3 месяцев) погашалась не позднее 1 июля 2002 года.

Преступления, за которые Мирзоев осужден по приговору от 29 мая 2003 года, совершены 20 октября 2002 года и 30 января 2003 года, то есть по истечении 3-летнего срока погашения судимости по предыдущему приговору.

По смыслу закона (п. 6 ст. 86 УК РФ) погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью.

При таких условиях подлежит исключению из приговора от 29 мая 2003 года ссылка суда на наличие в действиях Мирзоева рецидива преступлений, а также ссылка на признания данного обстоятельства отягчающим наказание Мирзоева.

Кроме того, из данного приговора суда подлежат исключению противоречащие ст.ст. 37 и 51 Конституции Российской Федерации ссылки на частичное признание вины Мирзоевым, его не раскаяние в содеянном и на то, что он нигде не работал, как на обстоятельства, негативно влияющие на наказание.

Вышеуказанные обстоятельства, а также другие, установленные судом и влекущие обязательное смягчение наказания (явка с повинной, наличие малолетнего ребенка) обстоятельства, дают основание для смягчения Мирзоеву наказания

Судебная коллегия считает, что Мирзоеву, как не имеющему судимости, и осужденному 29 мая 2003 года за совершение умышленных преступлений небольшой и средней тяжести, на основании п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.03 г.) отбывание лишения свободы должно было быть назначено в колонии-поселении.

Срок отбывания наказания осужденному Мирзоеву следует исчислять с 3 февраля 2003 года, поскольку согласно рапорту оперуполномоченного на листе уголовного дела N 42 Мирзоев задержан 3 февраля 2003 года.

Руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

надзорную жалобу осужденного Мирзоева Э.Х. удовлетворить;

приговор Советского районного суда г. Астрахани от 29 мая 2003 года, определение судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 11 сентября 2003 года, постановление Ленинского районного суда г. Астрахани от 25 марта 2004 года и постановление президиума Астраханского областного суда от 13 октября 2004 года, в отношении Мирзоева Э.X. изменить:

исключить из приговора от 29 мая 2003 года ссылку суда на наличие в действиях Мирзоева рецидива преступлений, ссылку на признание данного обстоятельства отягчающим его наказание, а также ссылки на частичное признание вины Мирзоевым, его не раскаяние в содеянном и на то, что он нигде не работал, как на обстоятельства, негативно влияющие на наказание.

Наказание, назначенное Мирзоеву, с учетом внесенных изменений, внесенных в приговор суда от 29.05.2003 года по совокупности преступлений предусмотренных ст.ст. 158 ч. 2 п. "в", 166 ч. 1 и 167 ч. 2 УК РФ смягчить до 3 лет 3 месяцев лишения свободы. Местом отбывания наказания определить колонию-поселение.

Срок отбывания наказания осужденному исчислять с 3 февраля 2003 года.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

Ермилов В.М.

Судьи

Борисов В.П.

Тимошин Н.В.