Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 23 ноября 2006 г. N 37-Д06-33 Суд изменил приговор, вынесенный в отношении осужденной, переквалифицировав ее действия в соответствии с изменениями, внесенными в уголовный закон

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 23 ноября 2006 г. N 37-Д06-33

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Ермилова В.М.,

судей Борисова В.П. и Тимошина Н.В.

рассмотрела 23 ноября 2006 года в судебном заседании надзорную жалобу осужденной Николаевской С.А. о пересмотре постановления судьи Кромского районного суда от 3 июня 2004 года и постановления президиума Орловского областного суда от 9 июня 2005 года.

По приговору Шекснинского районного суда Вологодской области от 14 июля 2003 года

Николаевская С.А., ...,

судимая 26 октября 2000 года Шекснинским районным судом по ст. 228 ч. 4 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года,

осуждена по ст. 228 ч. 4 УК РФ к 7 годам лишения свободы с конфискацией имущества и на основании ст. 70 УК РФ окончательно к 7 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Вологодского областного суда от 2 сентября 2003 года приговор в отношении Николаевской С.А. изменен: на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров постановлено считать Николаевскую осужденной к 7 годам 6 месяцам лишения свободы без конфискации имущества. В остальном приговор оставлен без изменения.

Постановлением Кромского районного суда Орловской области от 3 июня 2004 года приговоры в отношении Николаевской С.А. приведены в соответствие с Федеральным законом от 8 декабря 2003 года:

- из приговора Шекснинского районного суда Вологодской области от 14 июля 2003 года исключено указание о применении к ней конфискации имущества и указание о совершении преступления в условиях особо опасного рецидива преступлений, признав наличие в ее действиях рецидива преступлений; ее действия переквалифицированы со ст. 228 ч. 4 УК РФ на ст. 228.1 ч. 1 УК РФ с исключением квалифицирующих признаков: в особо крупном размере и неоднократно;

- по приговору Шекснинского районного суда Вологодской области от 26 октября 2000 года действия Николаевской переквалифицированы со ст. 228 ч. 4 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 1 и 228.1 ч. 1 УК РФ, смягчено наказание до 4 лет лишения свободы. В остальной части приговоры оставлены без изменения.

Постановлением Дмитровского районного суда Орловской области от 9 июля 2004 года приговоры в отношении Николаевской С.А. приведены в соответствие с Федеральным законом от 8 декабря 2003 года:

- по приговору Шекснинского районного суда Вологодской области от 26 октября 2000 года действия Николаевской переквалифицированы со ст. 228 ч. 4 УК РФ на ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ (в редакции 1996 года) с оставлением наказания без изменения; из приговора исключен квалифицирующий признак - "в отношении наркотических средств в особо крупном размере";

- по приговору Шекснинского районного суда Вологодской области от 14 июля 2003 года ее действия переквалифицированы со ст. 228 ч. 4 УК РФ на ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции 1996 года); из приговора исключены квалифицирующие признаки - "неоднократно" и "в отношении наркотических средств в особо крупном размере", а также указание о назначении дополнительного наказания в виде конфискации имущества. Из описательно-мотивировочной части приговора исключено указание о наличии в действиях Николаевской особо опасного рецидива преступлений с признанием наличия рецидива преступлений, вид режима исправительной колонии изменен со строгого на общий. В остальном приговор оставлен без изменения.

Постановлением президиума Орловского областного суда от 9 июня 2005 года постановление Кромского районного суда от 3 июня 2004 года в отношении Николаевской С.А. изменено:

- из резолютивной части постановления исключено указание о наличии в действиях Николаевской рецидива преступлений;

- из резолютивной части постановления исключено указание об исключении из приговора Шекснинского районного суда от 14 июля 2003 года конфискации имущества;

- по приговору от 14 июля 2003 года ее действия переквалифицированы со ст. 228.1 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ от 8 декабря 2003 года) на ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции 1996 года). В остальной части постановление оставлено без изменения.

Постановление Дмитровского районного суда Орловской области от 9 июля 2004 года в отношении Николаевской С.А. отменено с прекращением производства по материалу.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда РФ Тимошина Н.В., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы надзорной жалоба и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение прокурора Генеральной Прокуратуры Российской Федерации Гузеева К.В., полагавшего изменить судебные решения, переквалифицировать действия Николаевской на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 2 УК РФ и смягчить наказание, судебная коллегия установила:

по приговору суда Николаевская С.А признана виновной в незаконном сбыте наркотических средств при следующих обстоятельствах.

13 апреля 2003 года Николаевская С.А. в квартире в которой проживала по найму у неустановленного лица незаконно, с целью последующей продажи приобрела наркотическое средство - героин общей массой 0,429 грамма, которое хранила при себе. Вечером 15 апреля 2003 года Николаевская С.А. за ... рублей продала полиэтиленовую упаковку с наркотическим средством - героин общей массой 0,429 граммов Л., которое после покупки у Л. было изъято сотрудниками милиции.

В надзорной жалобе осужденная Николаевская С.А. просит смягчить наказание, указывая, что при приведении приговоров в соответствие с действующим законодательством суд необоснованно не смягчил ей назначенное наказание.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы надзорной жалобы осужденной, судебная коллегия считает необходимым внести изменения в приговор и последующие судебные решения в отношении Николаевской С.А. по следующим основаниям.

Из материалов дела усматривается, что по приговору Шекснинского районного суда Вологодской области от 14 июля 2003 года Николаевская была признана виновной и осуждена по ст. 228 ч. 4 УК РФ к 7 годам лишения свободы, и на основании ст. 70 УК РФ окончательно ей назначено в наказание виде 7 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Приводя приговор от 14 июля 2003 года в соответствие с Федеральным законом от 8 декабря 2003 года, суд, переквалифицировав действия Николаевской со ст. 228 ч. 4 УК РФ на ст. 228.1 ч. 1 УК РФ, не решил вопрос о назначении осужденной наказания, как по данной статье, так и по совокупности приговоров.

Согласно постановлению Конституционного Суда Российской Федерации N 4-П от 20 апреля 2006 года содержащееся в части 2 статьи 10 УК РФ предписание о смягчении назначенного по приговору суда наказания в пределах, предусмотренных новым уголовным законом, предполагает применение общих начал назначения наказания, в силу которых в такого рода случаях смягчение наказания будет осуществляться в пределах, определяемых всей совокупностью норм Уголовного кодекса Российской Федерации - не только Особенной его части, но и Общей. При приведении приговора в соответствие с новым уголовным законом подлежат применению все установленные Уголовным кодексом Российской Федерации в редакции этого закона правила, как общие, так и специальные, в соответствии с которыми вопрос о наказании разрешается при постановлении приговора, включая правила назначения наказания ниже низшего предела, при наличии смягчающих обстоятельств, а также при рецидиве преступлений.

Президиум Орловского областного суда, изменив состоявшиеся в отношении Николаевской судебные решения: переквалифицировав ее действия по приговору от 14 июля 2003 года со ст. 228.1 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ от 8 декабря 2003 года) на ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции 1996 года) и исключив указание на наличие рецидива преступлений, также не решил вопрос о назначении осужденной наказания по указанной статье и по совокупности приговоров.

Кроме того, из приговора Шекснинского районного суда Вологодской области от 14 июля 2003 года усматривается, что наркотическое средство - героин, общей массой 0,429 гр. Николаевская продала Л., участвующему в качестве покупателя при проведении сотрудниками милиции проверочной закупки наркотических средств.

При квалификации действий Николаевской по ст. 228 ч. 2 УК РФ суд не учел, что по смыслу закона в тех случаях, когда передача наркотических средств осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом РФ N 144-ФЗ от 12 августа 1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать по ст.ст. 30 ч. 1 и 228 ч. 2 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Исходя из изложенного и руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

1. Надзорную жалобу осужденной Николаевской С.А. удовлетворить.

2. Приговор Шекснинского районного суда Вологодской области от 14 июля 2003 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Вологодского областного суда от 2 сентября 2003 года, постановление Кромского районного суда Орловской области от 3 июня 2004 года и постановление президиума Орловского областного суда от 9 июня 2005 года в отношении Николаевской С.А. изменить, переквалифицировать ее действия со ст. 228 ч. 2 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 2 УК РФ (в редакции от 13 июня 1996 года) и назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно назначить Николаевской С.А. наказание в виде 4 (четырех) лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

Ермилов В.М.

Судьи

Борисов В.П.

Тимошин Н.В.