Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 13 июля 2005 г. N 4-Д05-61 Суд изменил приговор, исключив из него обстоятельство, отягчающее наказание - рецидив преступлений, поскольку при признании рецидива не учитывается судимость за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 13 июля 2005 г. N 4-Д05-61

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Шурыгина А.П.,

судей Анохина В.Д. и Шишлянникова В.Ф.

рассмотрела в судебном заседании 13 июля 2005 года дело по жалобе осужденного Ожеха А.Н. на приговор Московского областного суда от 22 января 2001 года, по которому

Ожех A.Н.,

судимый 27 января 2000 года по ст.ст. 158 ч. 2 п.п. "а, б, в, г", 161 ч. 2 п.п. "а, г, д" УК РФ на 2 года 8 месяцев лишения свободы, освобожден по отбытию наказания 2 февраля 2000 года,

осужден к лишению свободы: по ст. 105 ч. 2 п.п. "д, ж, к" УК РФ на 9 лет; по ст. 166 ч. 4 УК РФ на 7 лет; на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений на 10 лет в воспитательной колонии.

По делу по ст.ст. 105 ч. 2 п.п. "д, ж, к", 166 ч. 4 УК РФ осужден Грачев А.А. в отношении которого дело рассмотрено Верховным Судом Российской Федерации в кассационном порядке 18 апреля 2001 года.

В кассационном порядке дело в отношении Ожеха не рассматривалось.

Заслушав доклад судьи Анохина В.Д., выслушав мнение прокурора Богдашкина А.П. полагавшего жалобу удовлетворить, судебная коллегия установила:

приговором суда Ожех и Грачев признаны виновными в том, что являясь несовершеннолетними 27 апреля 2000 года _, находясь в состоянии алкогольного опьянения вступили в предварительный сговор на убийство водителя автомобиля П. с целью угона автомобиля.

Они напали на П., при этом Ожех нанес имевшимся у него ножом 29 ударов П. в область шеи, спины, груди и верхних конечностей, а Грачев нанес не менее 4 ударов обломков кирпича по голове. После чего вытолкнули П. и угнали автомобиль ...

Смерть П. наступила 2 мая 2000 года от полученных телесных повреждений.

В надзорной жалобе осужденный Ожех просит исключить из приговора обстоятельство, отягчающее наказание - рецидив преступлений, т.к. ранее он был судим в несовершеннолетнем возрасте, и смягчить наказание с учетом совершения преступления по настоящему делу в несовершеннолетнем возрасте и явки с повинной.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, судебная коллегия находит, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Как видно по материалам дела Ожех ранее судим 27 января 2000 года за преступление, совершенное в несовершеннолетнем возрасте.

С учетом данной судимости суд признал в действиях Ожеха рецидив преступлений.

С учетом ст. 18 ч. 4 п. "б" УК РФ при признании рецидива преступлений не учитывается судимость за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет.

При таких обстоятельствах, назначенное наказание Ожеху судом первой инстанции нельзя признать справедливым.

Согласно ст. 62 УК РФ, при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "и" и "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств, срок и размер наказания не могут превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Как видно из материалов дела и установлено судом, Ожех совершил преступление в несовершеннолетнем возрасте и сделал явку с повинной.

При таких данных наказание Ожех за каждое совершенное преступление не может превышать 7 лет 6 месяцев лишения свободы.

Поэтому приговор в отношении Ожеха подлежит изменению, а назначенное наказание по ст.ст. 105 ч. 2 п.п. "д, ж, к", ст. 166 ч. 4 УК РФ смягчению.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, судебная коллегия, определила:

приговор Московского областного суда от 22 января 2001 года в отношении Ожеха А.Н. изменить, исключить из приговора обстоятельство, отягчающее наказание - рецидив преступления.

Смягчить назначенное Ожеху А.Н. наказание по п.п. "д, ж, к" ч. 2 ст. 105 УК РФ до 7 лет 6 месяцев; по 166 ч. 4 УК РФ до 6 лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений назначить 8 лет 6 месяцев лишения свободы.

В остальном, состоявшиеся по делу судебные решения в отношении Ожеха А.Н., оставить без изменения.

Председательствующий

Шурыгин А.П.

Судьи

Анохин В.Д.

Шишлянников В.Ф.