Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 14 апреля 2005 г. N 41-Д05-10 Суд изменил приговор, исключив осуждение за незаконное приобретение и хранение наркотического средства в целях сбыта и указание о назначении наказания по совокупности преступлений, поскольку кассационная инстанция, назначив осужденному наказание по каждому эпизоду и окончательно по совокупности преступлений, ухудшила положение осужденного

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 14 апреля 2005 г. N 41-Д05-10

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе

председательствующего - Микрюкова В.В.

судей - Дзыбана А.А. и Колышницына А.С.

рассмотрела в судебном заседании 14 апреля 2005 года дело по надзорной жалобе осужденного Мелконяна В.П. на приговор Пролетарского районного суда г. Ростова-на-Дону от 5 декабря 2003 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 27 января 2004 года и постановление президиума Ростовского областного суда от 27 мая 2004 года, которым

Мелконян В.П., ранее судимый:

6.06.2002 г. по ст. 228 ч. 1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы,

осужден по ст. 228 ч. 3 п.п. "б, в" УК РФ к 6 годам лишения свободы без конфискации имущества с содержанием в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 27 января 2004 года приговор изменен: исключено осуждение Мелконяна В.П. по п. "б" ч. 3 ст. 228 УК РФ.

Действия Мелконяна В.П. по каждому из эпизодов (от 15 и 16 сентября 2003 года) квалифицированы по ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ и по каждому из них назначено по 5 лет лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 5 лет 1 месяц лишения свободы.

Постановлением президиума Ростовского областного суда от 27 мая 2004 года приговор и кассационное определение изменены:

исключена ссылка на судимость по приговору от 6 июня 2002 года и на непризнание Мелконяном вины;

Действия Мелконяна В.П. по эпизодам от 15 и 16 сентября 2003 года переквалифицированы с п. "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1996 г.) и по каждому из них назначено по 4 года лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 4 года 1 месяц лишения свободы.

Вид исправительной колонии, в которой Мелконяну В.П. надлежит отбывать наказание, заменен со строгого на общий.

В остальном приговор и кассационное определение оставлены без изменения.

При обстоятельствах, указанных в приговоре, Мелконян В.П. признан виновным в незаконном приобретении и хранении в целях сбыта, а также в сбыте наркотических средств.

Заслушав доклад судьи Микрюкова В.В., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, мотивы надзорного представления и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выступление прокурора Горохова А.В., полагавшего необходимым исключить осуждение Мелконяна В.П. за незаконное приобретение и хранение 3,12 грамм марихуаны в целях сбыта, исключить указание о назначении наказания с применением ст. 69 ч. 3 УК РФ, судебная коллегия установила:

в надзорной жалобе осужденный Мелконян В.П. утверждает, что он осужден необоснованно, наркотические средства А. он не сбывал, у себя дома их не хранил, материалы уголовного дела полностью сфальсифицированы.

С утверждением осужденного Мелконяна В.П. о необоснованности его осуждения согласиться нельзя, поскольку его вина в незаконном сбыте наркотических средств доказана последовательными показаниями свидетеля А. (не доверять которой у суда не было оснований) об обстоятельствах приобретения ею наркотических средств у Мелконяна В.П., показаниями допрошенного в судебном заседании в качестве свидетеля сотрудника милиции О., данными протоколов проведения проверочной закупки, протоколов добровольной выдачи, протокола личного досмотра, согласно которому у Мелконяна В.П. из кармана была изъята помеченная ... рублевая купюра, переданная ему А. в уплату за наркотическое средство, заключением эксперта.

Всесторонне и полно исследовав вышеуказанные доказательства, полученные в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, в совокупности с другими материалами дела, суд обоснованно признал Мелконяна В.П. виновным в сбыте наркотических средств.

В связи с заявлением осужденного Мелконяна В.П. об избиении его работниками милиции были проведены служебная и прокурорская проверки по результатам которых вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела (л.д. 144-145, 148-149).

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующему основанию.

По эпизоду обнаружения 18 сентября 2003 года в ходе обыска по месту жительства Мелконяна 3,12 грамм марихуаны в приговоре не приведены доказательства, которые свидетельствовали бы о том, что данное наркотическое средство было предназначено для сбыта.

Согласно внесенным Федеральным законом РФ от 8 декабря 2003 года изменениям в УК РФ ответственность за незаконное приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта возможна только при наличии крупного размера этих средств.

В соответствии с п. 2 примечания к ст. 228 УК РФ крупным размером наркотического средства признается его количество, превышающее размеры средней разовой дозы потребления в 10 и более раз.

По постановлению Правительства Российской Федерации от 6.05.04 г. размер средней разовой дозы марихуаны - 2 грамма. Десятикратный размер составляет 20 грамм.

При таких обстоятельствах из приговора следует исключить осуждение Мелконяна В.П. за незаконное приобретение и хранение 3,12 грамм марихуаны в целях сбыта.

Согласно приговору за два эпизода сбыта наркотических средств Мелконян был обсужден по ст. 228 ч. 3 п.п. "б, в" УК РФ, по которой ему было назначено наказание.

По смыслу ст. 387 УПК РФ кассационная инстанция не вправе вносить в приговор изменения, в том числе касающиеся назначения наказания, направленные на ухудшение положения осужденного, даже если это сопровождается смягчением наказания.

Судебная коллегия по уголовным делам Ростовского областного суда, приводя приговор в соответствие с Федеральным законом Российской Федерации от 8 декабря 2003 года "О внесении изменений и дополнений в УК РФ", квалифицировала эти же действия осужденного поэпизодно, назначив ему наказание по каждому эпизоду и окончательно по правилам ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, хотя по приговору осужденному наказание по правилам ст. 69 ч. 3 УК РФ не назначалось.

Таким образом, кассационная инстанция ухудшила положение осужденного по сравнению с вынесенным в отношении него приговором.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, судебная коллегия, определила:

приговор Пролетарского районного суда г. Ростова-на-Дону от 5 декабря 2003 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 27 января 2004 года и постановление президиума Ростовского областного суда от 27 мая 2004 года в отношении Мелконяна В.П. изменить: исключить осуждение Мелконяна В.П. за незаконное приобретение и хранение 3,12 грамм марихуаны в целях сбыта.

Исключить указание о назначении наказания с применением ст. 69 ч. 3 УК РФ. Считать Мелконяна В.П. осужденным по ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1996 г.) к 4 (четырем) годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий -

Микрюков В.В.

Судьи -

Дзыбан А.А.

Колышницын А.С.