Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 28 июля 2009 г. N 81-О09-71 Суд изменил приговор, исключив признание отягчающим обстоятельством рецидива преступлений, поскольку при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным

Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 28 июля 2009 г. N 81-О09-71

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего - Червоткина А.С.,

судей - Боровикова В.П., Глазуновой Л.И.

при секретаре Назаровой Т.Д.

рассмотрела в судебном заседании от 28 июля 2009 года кассационные представление государственного обвинителя Поповой Т.В. и жалобу осужденного Леонтьева В.В. на приговор Кемеровского областного суда от 15 апреля 2009 года, которым

Леонтьев В.В., ..., ранее судимый:

- 26 апреля 2006 года - по ст. 337 ч. 3 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год;

- 11 апреля 2008 года - по ст. 112 ч. 1 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ к 2 годам лишения свободы,

осужден по ст. 105 ч. 2 п. "а" УК РФ к 17 годам лишения свободы.

В соответствии со ст. 69 ч. 5 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое по приговору мирового судьи судебного участка N 4 г. Белово Кемеровской области от 11 апреля 2008 года наказание и окончательно назначено 18 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

По делу разрешен гражданский иск.

Заслушав доклад судьи Боровикова В.П., объяснения осужденного Леонтьева В.В., адвоката Курлянцевой Е.В., поддержавших доводы кассационной жалобы, выступление прокурора Тришевой А.А., поддержавшей кассационное представление по изложенным в нем доводам, полагавшей отменить приговор и дело направить на новое судебное рассмотрение, судебная коллегия установила:

согласно приговору Леонтьев В.В. осужден за убийство А. и В. на почве личных неприязненных отношений.

Преступление совершено 20 декабря 2007 года в г. ... области при указанных в приговоре обстоятельствах.

В кассационном представлении государственный обвинитель Попова Т.В., ссылаясь на основания, указанные в ч. 1 ст. 379 УПК РФ, ставит вопрос об отмене приговора и о направлении дела на новое судебное разбирательство.

По ее мнению, приведенные в приговоре доказательства не подтверждают выводы суда о нанесении Леонтьевым В.В. В. не менее 7 ударов кирпичом по лицу, голове, шее и правому плечевому суставу и об убийстве потерпевших на почве неприязненных отношений, возникших из-за того, что А. не дал Леонтьеву В.В. закурить.

Автор кассационного представления полагает, что в приговоре при назначении окончательного наказания суд, сославшись на положения ст. 69 ч. 5 УК РФ, фактически применил правила ст. 70 УК РФ, суд необоснованно учел в качестве отягчающего наказание обстоятельства - наличие в действиях Леонтьева В.В. рецидива преступлений, так как по приговору от 26 апреля 2006 года он был осужден условно, условное осуждение было отменено 11 апреля 2008 года, то есть после совершения убийства А. и В. суд не мотивировал надлежащим образом решение о зачете в срок наказания время отбытия наказания по первому приговору с 19 февраля по 14 августа 2007 года, вопреки требованиям ст. 252 УПК РФ в приговоре суд неправомерно указал, что "Иные лица, находящиеся в доме, не могли причинить телесные повреждения потерпевшим...", вывод суда о причинах отсутствия крови потерпевшего A. на одежде Леонтьева В.В. основан на предположениях.

Признание судом наличия в действиях Леонтьева В.В. рецидива преступлений повлекло назначение осужденному несправедливого наказания вследствие его чрезмерной суровости.

В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденный Леонтьев В.В., отрицая вину в убийстве А., просит его действия, связанные с убийством В. переквалифицировать со ст. 105 ч. 2 п. "а" УК РФ на ст. 105 ч. 1 УК РФ.

При этом он выражает свое несогласие с выводом суда о нанесении им не менее 7 ударов кирпичом по лицу, голове, шее и правому плечевому суставу потерпевшего В.

Он также указал на применение в отношении его со стороны следователя и других лиц недозволенных методов ведения следствия в ходе первоначальных допросов.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Попова Т.В. изложила суждения относительно необоснованности доводов осужденного о его непричастности к убийству А.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, а также возражений на кассационную жалобу, судебная коллегия считает необходимым изменить приговор по следующим основаниям.

Приговором мирового судьи судебного участка N 4 г. Белово Кемеровской области от 11 апреля 2008 года Леонтьев В.В. был осужден по ст. 112 ч. 1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. Этим же приговором было отменено условное осуждение, назначенное ему по приговору от 26 апреля 2006 года, и ему назначено окончательное наказание по правилам ст. 70 УК РФ.

По оспариваемому приговору Леонтьев В.В. осужден за убийство, совершенное 20 декабря 2007 года, то есть до отмены условного осуждения. Данные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии в действиях Леонтьева В.В. рецидива преступлений, а поэтому из приговора следует исключить указание суда на признание в качестве отягчающего его наказание обстоятельства - рецидива преступления, в связи с чем подлежит снижению срок назначенного наказания по ст. 105 ч. 2 п. "а" УК РФ.

Кроме этого, заново необходимо назначить наказание в соответствии с положениями ст. 69 ч. 5 УК РФ, чем устраняется противоречивость суда первой инстанции при назначении окончательного наказания со ссылкой на эту же норму уголовного закона, но с использованием при этом фактически правил ст. 70 УК РФ.

В остальной части приговор следует оставить без изменения, а кассационные представление и жалобу - без удовлетворения.

Согласно положениям ч. 2 ст. 17 УПК РФ "Никакие доказательства не имеют заранее установленной силы".

В ходе предварительного расследования Леонтьев В.В. подтвердил, что лежащему на диване мужчине он нанес 6-7 ударов кирпичом по голове и туловищу.

В суде он признал вину в убийстве В., пояснив, что это он лежал на диване и ему наносил удары.

Действительно, как следует из заключения судмедэксперта, открытая черепно-мозговая травма образовалась не менее чем от 3-х травмирующих воздействий тупого твердого предмета.

При экспертизе трупа В. выявлены кровоподтеки в области шеи справа и в области правого плечевого сустава, которые образовались не менее чем от 2-х воздействий тупого твердого предмета.

Показания осужденного в ходе предварительного следствия о количестве нанесенных В. ударов не противоречат выводам судмедэксперта, а, напротив, дополняют их.

Поэтому в приговоре при описании преступного деяния суд правомерно указал на то, что Леонтьев В.В., действуя с целью убийства, нанес В. не менее 7 ударов кирпичом по лицу, голове, шее и правому плечевому суставу.

Данный вывод суда находится в пределах предъявленного обвинения.

Стороны не оспаривают вывод суда о совершении убийства на почве личных неприязненных отношений.

Данное обстоятельство подтвердили свидетели К., ... и ..., М., К., Д. и В. Они не смогли указать на причину ссоры.

Признание судом первой инстанции в качестве повода возникновения личных неприязненных отношений нежелание А. дать Леонтьеву В.В. закурить судебная коллегия не расценивает как одно из оснований необходимости отмены приговора, о чем речь идет в кассационном представлении. Данное обстоятельство не может быть также расценено как основание для внесения в приговор каких-либо изменений по данному вопросу.

Суждения суда о несостоятельности позиции стороны защиты о непричастности Леонтьева В.В. к убийству А. со ссылкой на то, что иные лица, находящиеся в доме, не могли причинить телесные повреждения потерпевшим, автор кассационного представления неправомерно и необоснованно увязывает с нарушением судом требований ст. 252 УПК РФ, так как суд не делал выводы о причастности других лиц к совершению преступления.

В приговоре суд не допустил предположительных выводов.

Суд правильно зачел в срок наказания время его содержания под стражей с 19 февраля по 14 августа 2007 года в связи с избранием ему меры пресечения в виде заключения под стражу после совершения преступления, за которое он осужден приговором от 11 апреля 2008 года, так как окончательное наказание по настоящему приговору назначено по правилам ст. 69 ч. 5 УК РФ.

Доводы осужденного Леонтьева В.В. не вытекают из материалов уголовного дела и не основаны на законе.

Леонтьев В.В. подтвердил, что именно он совершил убийство В.

Свидетель К. в суде показал, что после ссоры Леонтьева В.В. с А. последний и В. ушли спать в летнюю кухню, у них не было никаких телесных повреждений.

Через определенное время К. сообщила о том, что В. лежит в крови. Он зашел в летнюю кухню и увидел В. на кровати. Он был в крови и возле головы находился кирпич. А. сидел в кресле, наклонившись в сторону дивана. С его головы сочилась кровь.

В летней кухне он видел Леонтьева В.В. Об этом же пояснила К. дополнительно сообщив, что рядом с Леонтьевым В.В. лежал кирпич. После обнаружения Леонтьева В.В. тот убежал.

Аналогичные показания дала свидетель К.

Леонтьев В.В. признал, что именно он наносил кирпичом удары лежащему на диване В.

Из пояснений указанных выше свидетелей следует, что в момент убийства Леонтьевым В.В. В. рядом с ними в кресле спал А.

После обнаружения окровавленных потерпевших в летней кухне находился Леонтьев В.В., который сразу же убежал. Рядом с ним был кирпич.

Свидетель К. - подтвердила, что где-то за 30 минут до случившегося она заходила в летнюю кухню и видела В. и А., которые продолжали спать на диване и в кресле соответственно.

Согласно заключению генетической экспертизы на одежде, в которой находился Леонтьев В.В. в то время, обнаружена кровь потерпевшего

Кровь на кирпиче, изъятом в 3 метрах от веранды дома N ... по ул. ... (где было совершено преступление), фрагменте обшивки дивана с летней кухни принадлежит А.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что именно Леонтьев В.В. убил А. и В. находившихся одновременно в летней кухне.

Виновность осужденного подтверждается и другими приведенными в приговоре доказательствами, которым суд дал соответствующую оценку.

Ранее осужденный никогда не заявлял о недозволенных методах ведения следствия.

В кассационной жалобе он выдвигает данный довод.

Судебная коллегия проверяет законность приговора в рамках проведенного судом первой инстанции судебного разбирательства, а поэтому указанный выше довод осужденного следует считать несостоятельным.

Правильно установленным в суде фактическим обстоятельствам дела дана верная юридическая оценка.

При решении вопроса о назначении наказания (за исключением внесенных выше изменений) суд в полной мере учел общие начала назначения наказания, указанные в ст. 60 УК РФ.

Приговор соответствует требованиям ст. 297 УПК РФ и является законным, обоснованным и справедливым.

Оснований, указанных в ч. 1 ст. 379 УПК РФ, влекущих отмену либо изменение приговора, не усматривается.

Руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Кемеровского областного суда от 15 апреля 2009 года в отношении Леонтьева B.В. изменить и исключить из него решение суда о признании в качестве отягчающего его наказание обстоятельства рецидива преступлений.

Осужденному Леонтьеву В.В. снизить назначенный по ст. 105 ч. 2 п. "а" УК РФ срок наказания до 16 лет 11 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору мирового судьи судебного участка N 4 г. Белово Кемеровской области от 11 апреля 2008 года осужденному Леонтьеву В.В. окончательно назначить 17 лет 11 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационные представление и жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Червоткин А.С.

Судьи

Боровиков В.П.

Глазунова Л.И.