Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 14 февраля 2006 г. N 82-Д05-28 Из приговора подлежит исключению указание о наличии в действиях осужденного опасного рецидива, поскольку преступление, за которое он осужден по предыдущему приговору, относится к категории преступлений средней тяжести

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 14 февраля 2006 г. N 82-Д05-28

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Свиридова Ю.А.,

судей Яковлева В.К. и Семенова Н.В.,

рассмотрела в судебном заседании от 14 февраля 2006 года надзорную жалобу осужденного Ерлепесова С.К. о пересмотре о пересмотре постановления Президиума Курганского областного суда от 9 февраля 2004 года, которым

Ерлепесов С.К., ранее судимый:

- 15 октября 1998 года по ст. 158 ч. 2 п.п. "б, в, г" УК РФ к 2 год лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,

- 8 декабря 1999 года по ст. 228 ч. 1 УК РФ к 1 году лишения свободы соответствии со ст. 69 ч. 5 УК РФ приговор от 15 октября 1998 года, постановлено исполнять самостоятельно,

осужден по приговору Шадринского городского суда Курганской области от 25 мая 2000 года к лишению свободы:

- по ст. 158 ч. 2 п.п. "б, в, г" УК РФ - на 4 года и 6 месяцев,

- по ст. 158 ч. 3 п. "б" УК РФ - на 7 лет и 6 месяцев,

- по ст. 162 ч. 2 п.п. "б, в, г" УК РФ - на 9 лет с конфискацией имущества,

- по ст. 167 ч. 1 УК РФ - на 1 год и 6 месяцев,

- по ст. 324 УК РФ осужден на 1 год исправительных работ удержанием ...% заработка в доход государства,

- по ст. 325 ч. 2 УК РФ осужден на 1 год исправительных работ с удержанием ...% заработка в доход государства. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 9 лет и 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию присоединено частично наказание, не отбытое по приговору от 8 декабря 1999 года в виде 6 месяцев лишения свободы, и окончательно назначено 10 лет лишения свободы в исправительной колонии особого режима с конфискацией имущества.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Курганского областного суда от 27 июня 2000 года приговор оставлен без изменения, в приговор внесены уточнения: постановлено считать Ерлепесова С.К. осужденным по ст. 158 ч. 2 п.п. "б, в, г" УК РФ на 4 года и 6 месяцев, по ст. 158 ч. 3 п. "б" УК РФ - на 7 лет и 6 месяцев, по ст. 162 ч. 2 п.п. "б, в, г" УК РФ - на 9 лет с конфискацией имущества, по ст. 167 ч. 1 УК РФ - на 1 год и 6 месяцев, по ст. 324 УК РФ осужден на 1 год исправительных работ с удержанием ...% заработка в доход государства, по ст. 325 ч. 2 УК РФ осужден на 1 год исправительных работ с удержанием ...% заработка в доход государства.

В соответствии со ст. 74 ч. 5 УК РФ условное осуждение по приговору от 15 октября 1998 года отменено.

На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию присоединено частично наказание, не отбытое по приговору от 15 октября 1998 года, по совокупности приговоров назначено 9 лет и 9 месяцев лишения свободы с конфискацией имущества.

На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания, и наказания, назначенного по приговору от 8 декабря 1999 года, окончательно назначено 10 лет лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

Постановлением президиума Курганского областного суда от 9 февраля 2004 года приговор и кассационное определение изменены: исключено осуждение Ерлепесова С.К. по ст. 167 ч. 1 УК РФ, эпизоды краж на суммы ... руб., ... руб. и ... руб., исключен квалифицирующий признак краж, грабежей и разбоев "неоднократность", квалифицирующий признак причинения значительного ущерба потерпевшим Т., А., А. и Ш. и крупного ущерба Ч., указание о назначении дополнительного наказания в виде конфискации имущества, особо опасный рецидив преступлений изменен на опасный рецидив преступлений. Кроме того, действия Ерлепесова переквалифицированы со ст. 158 ч. 3 п. "б" УК РФ по ст. 158 ч. 3 УК РФ (в редакции от 8 декабря 2003 года), по которой назначено 5 лет лишения свободы, назначенное Ерлепесову по ст. 162 ч. 2 п.п. "в, г" УК РФ наказание снижено до 8 лет лишения свободы, назначенное по ст. 158 ч. 2 п.п. "в, г" УК РФ наказание снижено до 4 лет лишения свободы, назначенное по ст.ст. 324, 325 УК РФ наказание оставлено без изменения.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания, и наказания, назначенного по приговору от 8 декабря 1999 года, назначено 9 лет лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию присоединено частично наказание, не отбытое по приговору от 15 октября 1998 года, и окончательно назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Приговор от 15 октября 1998 года в отношении Ерлепесова изменен, исключено осуждение по п.п. "б, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Яковлева В.К., мнение прокурора Нечина В.В., согласившегося с доводами жалобы, судебная коллегия установила:

По приговору от 25 мая 2000 года с учетом внесенных в него изменений Ерелепесов осужден за кражи имущества С., О., Ч., и А., Ш. за разбойное нападение на П. и О. за похищение паспорта Б., за похищение государственных наград у Ч.

Преступления совершены в период мая-октября 1999 года ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

По приговору от 8 декабря 1999 года Ерлепесов осужден по ст. 228 ч. 1 УК РФ за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств - марихуаны массой 5,62 грамма и опия массой 0,72 грамма.

Преступления совершены в июне 1998 года ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Ерлепесов просит изменить постановление президиума Курганского областного суда, указывает, что, внося изменения в приговор, суд надзорной инстанции должен был в большей мере снизить ему наказание, также считает, что из приговора следует исключить осуждение его по ст.ст. 324, 325 УК РФ, т.к. ответственность за эти деяния предусмотрена Кодексом об административных правонарушениях, считает, что его действия должны быть переквалифицированы со ст. 158 ч. 3 УК РФ на ст. 158 ч. 2 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, судебная коллегия находит, что жалоба подлежит частичному удовлетворению, по следующим основаниям.

Вина Ерлепесова в краже чужого имущества в крупном размере, в совершении разбойного нападения, также в краже чужого имущества с причинением значительного ущерба установлена собранными по делу и исследованными в суде доказательствами.

С утверждениями также в жалобе о том, что следует исключить осуждение его по ст.ст. 324, 325 УК РФ, ссылаясь на то, что ответственность за эти деяния предусмотрена Кодексом об административных правонарушениях, нельзя согласиться, поскольку вина его в совершении этих преступлений установлена материалами уголовного дела и действиям его дана правильная юридическая оценка.

Вместе с тем, как видно из приговора от 8 декабря 1999 года, Ерлепесов осужден по ст. 228 ч. 1 УК РФ за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств - марихуаны массой 5,62 грамма и опия массой 0,72 грамма.

В соответствии с изменениями, внесенными в ст. 228 ч. 1 УК РФ Федеральным законом от 8 декабря 2003 года, уголовная ответственность предусмотрена за незаконное приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере.

При этом крупным признается количество наркотического средства, превышающее размеры средней разовой дозы потребления в десять и более раз.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ N 231 от 6 мая 2004 года "Об утверждении средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228-1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации" средняя разовая доза марихуаны высушенной составляет 2 грамма, не высушенной - 14 граммов, а средняя разовая доза опия - 0,5 грамма.

При таких обстоятельствах в действиях Ерлепесова отсутствует состав преступления, предусмотренного ст. 228 ч. 1 УК РФ по приговору от 8 декабря 1999 года, в связи с этим из приговор следует исключить указание о назначении ему наказания по правилам ст. 69 ч. 5 УК РФ.

Кроме того, следует исключить указание о наличии в действиях Ерлепесова С.К. опасного рецидива, признав в его действиях рецидив преступлений, поскольку преступление, за которое он осужден по предыдущему приговору, относится к категории преступлений средней тяжести.

На основании изложенного, руководствуясь требованиями ст.ст. 407, 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

надзорную жалобу осужденного Ерлепесова С.К. удовлетворить частично.

приговору Шадринского городского суда Курганской области от 25 мая 2000 года, определением судебной коллегии по уголовным делам Курганского областного суда от 27 июня 2000 года, постановление президиума Курганского областного суда от 9 февраля 2004 года изменить:

- исключить указание о присоединении к назначенному наказанию по правилам ст. 69 ч. 5 УК РФ наказания по приговору от 8 декабря 1999 года.

- исключить указание о наличии в действиях Ерлепесова С.К. опасного рецидива, признав в его действиях рецидив преступлений.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 158 ч. 3 УК РФ (в редакции от 8 декабря 2003 года), 162 ч. 2 п.п. "в, г", 158 ч. 2 п.п. "в, г", 324, 325 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначить восемь лет лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию присоединить частично наказание, не отбытое по приговору от 15 октября 1998 года и окончательно назначено восемь лет шесть месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.