Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 18 января 2007 г. N 49-Д06-78, 49-Д06-79, 49-Д06-80 Суд удовлетворил надзорную жалобу осужденного и снизил назначенное ему по ст. 162 ч. 2 УК РФ наказание, исключив из приговора указание о том, что осужденный общественно-полезной деятельностью не занят и свою вину полностью не признал

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 18 января 2007 г. N 49-Д06-78, 49-Д06-79, 49-Д06-80

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Ермилова В.М.

судей Борисова В.П. и Побрызгаевой Е.В.

рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осужденного Малышева Ю.А. на приговор Орджоникидзевского районного суда г. Уфы от 1 сентября 1999 года, по которому Малышев Ю.А., судимый: 17.03.1999 г. по ст. 162 ч. 2 п. "г" УК РФ к 7 годам лишения свободы с конфискацией имущества, осужден по ст. 159 ч. 2 п. "г" УК РФ к 3 годам лишения свободы, по ст. 161 ч. 2 п.п. "б, г, д" УК РФ к 4 годам лишения свободы.

На основании ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Малышеву назначено 5 лет лишения свободы.

На основании ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 17 марта 1999 года окончательно Малышеву назначено 10 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 24 октября 1998 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Башкортостан от 2 ноября 1999 года приговор от 1 сентября 1999 года в отношении Малышева оставлен без изменения.

Постановлением судьи Мелеузовского районного суда Республики Башкортостан от 10 февраля 2004 года приговор от 1 сентября 1999 года в отношении

Малышева приведен в соответствие с действующим законодательством: постановлено считать Малышева осужденным к лишению свободы - по ст. 159 ч. 1 УК РФ на 1 год 6 месяцев, - по ст. 161 ч. 2 п. "г" УК РФ на 3 года 10 месяцев, - на основании 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений на 4 года 8 месяцев, - на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров на 9 лет 8 месяцев в исправительной колонии строгого режима; из приговора исключено указание на дополнительное наказание в виде конфискации имущества.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационном порядке материал не рассматривался.

Постановлением президиума Верховного суда Республики Башкортостан от 2 марта 2005 года постановление от 10 февраля 2004 года изменено:

приговор Советского районного суда г. Уфы от 17 марта 1999 года в отношении Малышева приведен в соответствие с действующим законодательством: действия Малышева переквалифицированы со ст. 162 ч. 2 п. "г" УК РФ (в редакции от 13 июня 1996 года) на ст. 162 ч. 2 УК РФ (в редакции от 8 декабря 2003 года) и назначено наказание в виде 7 лет лишения свободы;

по приговору от 1 сентября 1999 года по совокупности преступлений на основании ст. 69 ч. 5 УК РФ окончательно Малышеву назначено 9 лет 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В надзорной жалобе осужденный Малышев, просит смягчить наказание, указывая на то, что, приводя приговор в соответствие с действующим законодательством, суд при смягчении наказания не учел всех обстоятельств дела.

Заслушав доклад судьи Борисова В.П., выслушав мнение прокурора Покровской И.Н., полагавшей приговор изменить, снизить назначенное наказание, судебная коллегия установила:

Малышев по приговору суда от 1 сентября 1999 года, с учетом изменений, осужден за мошенничество, а также грабеж, совершенный с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья.

Проверив материалы дела и обсудив доводы надзорной жалобы, судебная коллегия находит их подлежащим удовлетворению, по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания судом учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. При этом, учитывая отягчающие наказание обстоятельства, суд должен исходить из требований ст. 63 УК РФ, предусматривающей исчерпывающий перечень таких обстоятельств.

По настоящему делу эти требования закона должным образом не выполнены.

Как видно из уголовных дел и материала о приведении приговоров в соответствие с новым уголовным законом, президиум Верховного суда Республики Башкортостан приводя приговор Советского районного суда г. Уфы от 17 марта 1999 года в соответствие с действующим законодательством, наказание, назначенное Малышеву, оставил без изменения.

Вместе с тем согласно данному приговору при назначении Малышеву вида и размера наказания суд учел то, что он "ранее не судим, положительно характеризуется по месту жительства, в тоже время Малышев общественно-полезной деятельностью не занят, свою вину полностью не признал, состоит на учете у врачей психиатра и нарколога".

Однако ссылка суда в приговоре в части, касающейся назначения наказания виновному, на то, что он общественно-полезной деятельностью не занят, противоречит положениям ст. 37 ч. 1 Конституции Российской Федерации, провозглашающей свободу труда, которая означает, что только самим гражданам принадлежит право распоряжаться своими способностями к производственному и творческому труду. Реализуя это право, гражданин может выбирать тот или иной род деятельности и занятий, а может и вообще не заниматься трудовой деятельностью. В Конституции нет указания на юридическую обязанность граждан трудиться.

Не может быть признана законной и ссылка суда на то, что свою вину Малышев полностью не признал, поскольку отрицание обвиняемым вины является формой реализации его права на защиту - предусмотренного ст. 51 Конституции Российской Федерации права любого гражданина не свидетельствовать против себя самого.

Более того, ссылаясь на данные обстоятельства, суд расширил ограниченный ст. 63 УК РФ перечень отягчающих наказание обстоятельств.

Таким образом, при рассмотрении вопроса о назначении наказания судом по первому приговору ошибочно учтены обстоятельства, которые не должны учитываться при назначении наказания.

Однако эти ошибки суда первой инстанции не были устранены ни при кассационном рассмотрении дела, ни судом надзорной инстанции при решении вопроса о приведении указанного приговора в соответствие с новым уголовным законом.

Кроме того, президиум Верховного суда Республики Башкортостан, признав в своем постановлении факт перехода в связи с вносящимися в приговор от 17 марта 1999 года изменениями преступления из категории особо тяжких в категорию тяжких, не обсудил вопрос о снижении назначенного Малышеву наказания и в связи с данным обстоятельством.

При таких обстоятельствах коллегия считает необходимым исключить из приговора суда от 17 марта 1999 года указание о том, что он общественно-полезной деятельностью не занят, свою вину полностью не признал и снизить ему наказание назначенное по ст. 162 ч. 2 УК РФ (в редакции закона от 8 декабря 2003 года).

Назначенное ему на основании ст. 69 ч. 5 УК РФ наказание, по приговору суда от 1 сентября 1999 года, также подлежит смягчению.

Руководствуясь ст. 407 и 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

надзорную жалобу осужденного Малышева Ю.А. удовлетворить.

Приговор Орджоникидзевского районного суда г. Уфы от 1 сентября 1999 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Башкортостан от 2 ноября 1999 года, постановление Мелеузского районного суда Республики Башкортостан от 10 февраля 2004 года и постановление президиума Верховного суда Республики Башкортостан от 2 марта 2005 года в отношении Малышева Ю.А. изменить:

исключить из приговора от 17.03.1999 года указание о том, что он общественно-полезной деятельностью не занят, свою вину полностью не признал, назначенное ему по ст. 162 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 8.12.2003 года) наказание снизить до 6 (шести) лет лишения свободы;

назначенное ему по приговору суда от 1.09.1999 года по совокупности преступлений на основании ст. 69 ч. 5 УК РФ наказание снизить до 9 (девяти) лет лишения свободы в исправительной колонии, общего режима.

В остальной части судебные постановления оставить без изменения.