Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 17 октября 2007 г. N 49-Д07-161 Суд изменил ранее принятые решения по делу, переквалифицировав действия осужденного со ст. 228 ч. 2 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 2 УК РФ, а также исключил его осуждение за незаконное приобретение и перевозку наркотических средств с целью сбыта и снизил назначенное наказание

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 17 октября 2007 г. N 49-Д07-161

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Валюшкина В.А.

судей Ахметова Р.Ф. и Мещерякова Д.А.

рассмотрела в судебном заседании 17 октября 2007 года надзорную жалобу осужденного Оймахмадова М.М.

По приговору Октябрьского городского суда Республики Башкортостан от 10 апреля 2000 года Оймахмадов М.М. осужден по ст. 228 ч. 4 УК РФ к 10 годам лишению свободы в исправительной колонии строгого режима с конфискацией имущества.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

Постановлением президиума Верховного суда Республики Башкортостан от 7 февраля 2007 года приговор в отношении Оймахмадова М.М. изменен: из приговора исключены квалифицирующий признак - совершение преступления неоднократно и указание о назначении дополнительного наказания в виде конфискации имущества; его действия по эпизоду от ноября 1999 года переквалифицированы - со ст. 228 ч. 4 УК РФ на ст. 228 УК РФ (в редакции 1996 года), по которой назначено 4 года лишению свободы; по эпизодам от 1 декабря 1999 года и 3 декабря 1999 года со ст. 228 ч. 4 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3 и 228 ч. 4 УК РФ (в редакции 1996 года), по которой назначено 9 лет лишению свободы, на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ назначено 9 лет 6 месяцев лишению свободы; в части добровольной выдачи 6 декабря 1999 года наркотического средства - героина, массой 22,7202 гр., Оймахмадов от уголовной ответственности освобожден на основании примечания к ст. 228 УК РФ (в редакции 1996 года). Тот же приговор в остальной части оставлен без изменения.

Дополнительным постановлением президиума Верховного суда Республики Башкортостан от 23 мая 2007 года внесено дополнение в постановление президиума от 7 февраля 2007 года в отношении Оймахмадова М.М.: его действия по эпизоду от ноября 1999 года переквалифицированы со ст. 228 ч. 4 УК РФ на ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции 1996 года), по которой назначено 4 года лишению свободы, его действия по эпизодам от 1 декабря 1999 года и 3 декабря 1999 года переквалифицированы со ст. 228 ч. 4 УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3 и 228 ч. 4 УК РФ (в редакции 1996 года), по которой назначено 9 лет лишению свободы, на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ определено 9 лет 6 месяцев лишению свободы.

Заслушав доклад судьи Валюшкина В.А., выступление прокурора Кутеповой О.В., полагавшей надзорную жалобу осужденного удовлетворить частично, судебная коллегия установила:

С учетом последующих изменений, внесенных в приговор, Оймахмадов признан виновным в незаконных приобретении, перевозке и сбыте наркотических средств и в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере.

Эти преступления совершены при таких обстоятельствах: в один из дней ноября 1999 года Оймахмадов ... у неустановленного органами следствия лица, незаконно, с целью сбыта приобрел наркотическое средство, перевез его хранил по месту своего жительства - ... В том же месяце незаконно сбыл 0,156 гр. героина в особо крупном размере, через Ф. последний, в свою очередь, сбыл это наркотическое средство через П. - Л. добровольно выдавшему героин сотрудникам милиции.

Оймахмадов, в ноябре 1999 года незаконно приобрел у неустановленного следствием лица ... наркотическое средство - героин, для последующего сбыта, перевез в ... 1 декабря 1999 года, около 18 часов 50 минут, на автобусной остановке ... незаконно сбыл Я. - 17,4685 гр. героина, которое последний добровольно выдал сотрудникам милиции.

3 декабря 1999 года Оймахмадову, по его заказу, ... неустановленное лицо привезло наркотическое средство - героин, массой 0,543 гр., 5 декабря 1999 года, около 21 часа 50 минут ... незаконно сбыл Я. добровольно выдавшему героин сотрудникам ГОВД. При личном досмотре Оймахмадова было обнаружено и изъято 299,3742 гр. героина в особо крупном размере.

В надзорной жалобе Оймахмадов М.М. просит изменить состоявшиеся судебные решения, поскольку президиум, внеся изменения в приговор, ухудшил его положение, так как по приговору он был признан виновным, осужден и наказание ему было назначено по одной статье, а при внесении в приговор изменений его действия были квалифицированы по двум статьям и наказание ему назначено по совокупности преступлений.

Проверив дело, обсудив доводы осужденного, судебная коллегия находит состоявшиеся судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

Из материалов уголовного дела усматривается, что в ноябре 1999 года наркотическое средство Оймахмадов продал Ф., который в свою очередь данное наркотическое средство сбыл П. а тот продал его Л. - сотруднику милиции, участвующему в качестве покупателя при проведении сотрудниками милиции проверочной закупки наркотических средств (л.д. 81-87).

По данному факту действия Оймахмадова, с учетом последующих изменений, были квалифицированы по ст. 228 ч. 2 УК РФ как незаконные приобретение, перевозка и сбыт наркотического средства.

Между тем, Федеральным законом от 8 декабря 2003 года "О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации" редакция статья 228 УК РФ изменена, а также исключена ответственность за незаконные приобретение и перевозку с целью сбыта наркотических средств, в связи с чем следует исключить осуждение Оймахмадова за незаконные приобретение и перевозку наркотических средств с целью сбыта.

Кроме того, при квалификации действий Оймахмадова по ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции 1996 года) суд не учел, что по смыслу закона в тех случаях, когда передача наркотических средств осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом РФ N 144-ФЗ от 12 августа 1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать по ст.ст. 30 ч. 3 и 228 ч. 2 УК РФ (в редакции 1996 года), поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота, с назначением ему наказания с учетом требований ст. 60 УК РФ.

Доводы Оймахмадова о том, что президиум ухудшил его положение, переквалифицировав его действия с одной статьи уголовного закона на несколько, назначив наказание по совокупности преступлений, убедительными быть признаны не могут, поскольку судом надзорной инстанции был применен закон о менее тяжком преступлении, чем то, за которое Оймахмадов был осужден судом первой инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407-410 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Октябрьского городского суда Республики Башкортостан от 10 апреля 2000 года, постановление президиума Верховного суда Республики Башкортостан от 7 февраля 2007 года и дополнительное постановление президиума Верховного суда Республики Башкортостан от 23 мая 2007 года в отношении Оймахмадова М.М. изменить:

- исключить его осуждение за незаконное приобретение и перевозку наркотических средств с целью сбыта;

- переквалифицировать его действия со ст. 228 ч. 2 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 13.06.96 г.) на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 2 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 13.06.96 г.), по которой назначить 3 (три) года и 6 (шесть) месяцев лишению свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 4 и 30 ч. 3, 228 ч. 2 УК РФ, окончательно назначить Оймахмадову М.М. 9 (девять) лет 3 (три) месяца лишению свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном состоявшиеся судебные решения оставить без изменения, а надзорную жалобу - без удовлетворения.