Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 9 апреля 2008 г. N 52-Д07-12 В случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, содеянное следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотических веществ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 9 апреля 2008 г. N 52-Д07-12

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Линской Т.Г.,

судей Боровикова В.П. и Ермолаевой Т.А.,

рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осужденного Переверкина Е.И. на приговор Усть-Коксинского районного суда Республики Алтай от 18 октября 2005 года и постановление президиума Верховного суда Республики Алтай от 22 февраля 2007 года в отношении

Переверкина Е.И., ...,

осужденного приговором Усть-Коксинского районного суда Республики Алтай от 18 октября 2005 года: по ст. 228 ч. 2, 64 УК РФ к 2 годам лишения свободы; по ст. 228-1 ч. 3 п. "г", с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы; по ст. 228-1 ч. 2 п. "б", с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы; по ст. 228-1 ч. 3 п. "г", с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы; по ст. 228-1 ч. 1, с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы; по ст. 228-1 ч. 1, с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы; по совокупности указанных преступлений: на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

Постановлением президиума Верховного суда Республики Алтай от 22 февраля 2007 года приговор изменен. Действия Переверкина переквалифицированы:

со ст. 228-1 ч. 3 п. "г" на ст.ст. 30 ч. 3, ст. 228-1 ч. 3 п. "г" УК РФ (передача с целью сбыта 120 гр. марихуаны 21 июля 2005 года), с назначением наказания с применением ст. 64 УК РФ в виде 2-х лет и 10 месяцев лишения свободы;

со ст. 228-1 ч. 2 п. "б" на ст.ст. 30 ч. 3, ст. 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ (передача с целью сбыта 3,1 гр. гашишного масла 22 июля 2005 года), с назначением наказания с применением ст. 64 УК РФ в виде 2-х лет и 10 месяцев лишения свободы;

со ст. 228-1 ч. 3 п. "г" на ст.ст. 30 ч. 3, ст. 228-1 ч. 3 п. "г" УК РФ (передача с целью сбыта 3000 гр. марихуаны 27-28 июля 2005 года), с назначением наказания с применением ст. 64 УК РФ в виде 2-х лет и 10 месяцев лишения свободы;

со ст. 228-1 ч. 1 на ст.ст. 30 ч. 3, ст. 228-1 ч. 1 УК РФ (передача с целью сбыта 0,65 гр. гашишного масла 10 августа 2005 г. в 19 часов), с назначением наказания с применением ст. 64 УК РФ 2-х лет и 10 месяцев лишения свободы.

По совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 228 ч. 2, 30 ч. 3 и ст. 228-1 ч. 3 п. "г", 30 ч. 3 ст. 228-1 ч. 2 п. "б", 30 ч. 3 ст. 228-1 ч. 3 п. "г", ст. 30 ч. 3, ст. 228-1 ч. 1, 228-1 ч. 1 УК РФ на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ, путем частичного сложения наказаний Переверкину назначено 3 (три) года и 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Переверкин с учетом изменений, внесенных в приговор, признан виновным:

в незаконном приобретении и хранении в 20-х числах июля 2005 года 120 гр. марихуаны без цели сбыта в особо крупном размере;

в покушении на незаконный сбыт 21 июля 2005 г. П. 120 гр. марихуаны в особо крупном размере;

в покушении на незаконный сбыт 22 июля 2005 г. Б. 3,1 гр. гашишного масла в крупном размере; в покушении на незаконный сбыт 3000 гр. марихуаны 27-28 июля 2005 года; в незаконном сбыте 31 июля 2005 г. Б. 3000 гр. марихуаны в особо крупном размере; в незаконном сбыте 10 августа 2005 г. в 18 часов Д. 0,55 гашишного масла; в покушении на незаконный сбыт 10 августа в 19 часов П. 0,65 гр. гашишного масла.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда РФ Линской Т.Г., мнение прокурора Зубенко Л.Г., полагавшей, что приговор и постановление президиума Верховного суда Республики Алтай подлежат изменению с переквалификацией действий Переверкина со ст. 228-1 ч. 3 п. "г" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3 и ст. 228-1 ч. 3 п. "г" УК РФ с назначением ему наказания в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ, с отменой приговора и постановления президиума в части осуждения Переверкина по ст.ст. 30 ч. 3, ст. 228-1 ч. 3 п. "г" УК РФ за преступление, связанное с передачей с целью сбыта 3000 гр. марихуаны 27-28 июля 2005 года за непричастностью к преступлению, и со смягчением ему наказания, назначенного по совокупности преступлений, судебная коллегия установила:

В надзорной жалобе Переверкин просит отмене приговора и постановления президиума с направлением дела на новое судебное рассмотрение. Он ссылается на то, что в нарушение требований ст. 292 УПК РФ ему не было разъяснено право на участие в судебных прениях. Кроме того, он утверждает, что 10 августа 2005 года, около 18 часов он не сбывал наркотическое средство, а передал его Д. безвозмездно. Полагая необоснованным его осуждение за передачу, с целью сбыта, наркотического средства 27-28 июля 2005 года, Переверкин ссылается на нарушение судом требований ст. 307 УПК РФ, поскольку не была установлена точная дата совершения этого преступления. Одновременно в жалобе указывается, что все преступления были спровоцированы действиями сотрудников милиции.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, судебная коллегия считает, что приговор и постановление президиума Верховного Суда Республики Алтай подлежат изменению по следующим основаниям.

Переверкин осужден за незаконный сбыт 3000 гр. марихуаны 31 июля 2005 года. Его действия в этой части квалифицированы судом по ст. 228-1 ч. 3 п. "г" УК РФ.

Однако из материалов дела видно, что передача марихуаны 31 июля 2005 года Переверкиным производилась в рамках оперативно-розыскного мероприятия "проверочной закупки". При таких обстоятельствах следует признать, что умысел осужденного на незаконный сбыт наркотического средства не был доведен до конца по независящим от его воли обстоятельствам. Поэтому в этой части приговор и постановление президиума подлежат изменению с переквалификацией действий Переверкина со ст. 228-1 ч. 3 п. "г" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3 и ст. 228-1 ч. 3 п. "г" УК РФ с назначением ему наказания в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ.

Кроме того, при рассмотрении дела судами первой и надзорной инстанций оставлено без внимания то, что Переверкину не вменялось в вину преступление, связанное со сбытом марихуаны 27-28 июля 2005 года. Поэтому из приговора и постановления президиума подлежит исключению осуждение Переверкина по ст.ст. 30 ч. 3, ст. 228-1 ч. 3 п. "г" УК РФ за преступление, связанное с передачей с целью сбыта 3000 гр. марихуаны 27-28 июля 2005 года, со смягчением ему наказания, назначенного по совокупности преступлений.

С доводами жалобы осужденного о нарушении судом требований ст. 292 ч. 2 УК РФ судебная коллегия не может согласиться. Дело в отношении Переверкина судом рассмотрено с участием адвоката Болговой Т.В., защищавшей интересы осужденного. Материалы судебного следствия свидетельствуют о том, что в стадии подготовительной части судебного заседания Переверкину разъяснялись его права, предусмотренные ст. 47 УПК РФ, в том числе и право заявлять ходатайство об участии в судебных прениях. Данных о том, что Переверкин изъявил желание воспользоваться, предоставленным ему правом выступить в прениях в деле не содержится, и замечаний на протокол судебного заседания в этой части от осужденного не поступало.

Утверждение Переверкина о том, что 10 августа 2005 года, около 18 часов он не сбывал наркотическое средство, а передал его Дубровину, безвозмездно, не является основанием к освобождению Переверкина от уголовной ответственности за сбыт наркотического средства. В части осуждения Переверкина за передачу, с целью сбыта, наркотического средства 27-28 июля 2005 года в приговор вносится изменение настоящим определением с исключением указания на осуждение Переверкина в этой части. Действия сотрудников правоохранительных органов связанные с производством проверочных закупок в целях раскрытия и предупреждения преступной деятельностью связанной с распространением наркотических средств не может рассматриваться как провокационные действия сотрудников милиции.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 408 УПК РФ судебная коллегия определила:

приговор Усть-Коксинского районного суда Республики Алтай от 18 октября 2005 года и постановление президиума Верховного суда Республики Алтай от 22 февраля 2007 года в отношении Переверкина Е.И. изменить.

Переквалифицировать действия Переверкина Е.И. со ст. 228-1 ч. 3 п. "г" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3 и ст. 228-1 ч. 3 п. "г" УК РФ в части его преступных действий, связанных с покушением на незаконный сбыт 31 июля 2005 года 3000 гр. марихуаны в особо крупном размере Б. и назначить ему наказание за это преступление в виде 2 (двух) лет и 10 (десяти) месяцев лишения свободы.

Отменить приговор и постановление президиума в части осуждения Переверкина по ст.ст. 30 ч. 3, ст. 228-1 ч. 3 п. "г" УК РФ за преступление, связанное с передачей с целью сбыта 3000 гр. марихуаны 27-28 июля 2005 года за непричастностью к преступлению.

По совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 228 ч. 2, 30 ч. 3 и ст. 228-1 ч. 2 п. "б", 30 ч. 3 и ст. 228-1 ч. 3 п. "г", ст. 30 ч. 3 и ст. 228-1 ч. 1, 228-1 ч. 1 УК РФ на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ, путем частичного сложения наказаний Переверкину назначить наказание в виде 3 (трех) лет и 3 (трех) месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор Усть-Коксинского районного суда Республики Алтай от 18 октября 2005 года и постановление президиума Верховного суда Республики Алтай от 22 февраля 2007 года в отношении Переверкина Е.И. оставить без изменения, а надзорную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Линская Т.Г.

Судьи

Боровиков В.П.

Ермолаева Т.А.