Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 22 декабря 2009 г. N 56-Д09-49 Суд изменил приговор по делу о покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, исключив из осуждения по ст. 228 ч. 2 УК РФ незаконное хранение и изготовление без цели сбыта наркотических средств как излишне вмененные

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 22 декабря 2009 г. N 56-Д09-49

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Червоткина А.С.

судей Зеленина С.Р. и Глазуновой Л.И.

рассмотрев уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Цыганкова Р.А. о пересмотре приговора Кировского районного суда Приморского края от 6 сентября 2006 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 16 ноября 2006 года, постановления Приморского краевого суда от 13 марта 2009 года, установила:

Приговором Кировского районного суда Приморского края от 6 сентября 2006 года Цыганков Р.А. осужден за совершение пяти преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ, в каждом случае к 5 годам лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ к 4 годам лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ к 8 годам лишения свободы со штрафом в размере ... рублей; по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы со штрафом в размере ... рублей; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно назначено 9 лет лишения свободы со штрафом в размере ... рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 16.11.2006 приговор от 06.09.2006 в отношении Цыганкова Р.А. изменён, из его осуждения по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1, ч. 2 ст. 228 УК РФ и по совокупности преступлений исключено назначение дополнительного наказания в виде штрафа.

Постановлением президиума Приморского краевого суда от 13.03.2009 приговор и кассационное определение в отношении Цыганкова Р.А. изменены, его действия по покушению на незаконный сбыт наркотических средств, предусмотренные ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ в каждом из 6 случаев, совершённых соответственно 19, 21, 24, 30 января 2006 года и 1 февраля 2006 года в 14 часов 10 минут, в 16 часов 30 минут, переквалифицированы на одну ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ, по которой назначено 5 лет лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1, ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1, ч. 2 ст. 228 УК РФ, путём частичного сложения наказаний окончательно назначено 8 лет 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Цыганков Р.А. осужден, с учётом внесенных изменений, за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, за незаконное хранение, изготовление без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.

В надзорной жалобе осужденный Цыганков Р.А. просит квалифицировать все его действия, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ как единое продолжаемое преступление. Вместе с этим Цыганков Р.А. указывает, что передача наркотических средств им осуществлялась в ходе проверочных закупок и впоследствии он был вновь осужден 27 декабря 2006 года за незаконное хранение наркотических средств и за покушение на их сбыт.

Заслушав доклад судьи Зеленина С.Р., мнение прокурора Генеральной прокуратуры РФ Курочкиной Л.А., полагавшей изменить состоявшиеся судебные решения по основаниям, приведенным в постановлении о возбуждении надзорного производства, судебная коллегия находит судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

Как видно из приговора, Цыганков Р.А. признан виновным в том, что в сентябре 2005 года сорвал неустановленное количество растений дикорастущей конопли, привёз по месту своего жительства и без цели сбыта изготовил наркотическое средство - масло каннабиса (гашишное масло) общим весом 14,38 гр., которое хранил до 19 января 2006 года - до возникновения умысла на его сбыт. Оставшуюся часть конопли в особо крупном размере весом 3432 гр. хранил по месту своего жительства до 03.02.2006, когда она была изъята в ходе обыска.

Действия Цыганкова Р.А., выразившиеся в незаконном изготовлении, хранении без цели сбыта масла каннабиса весом 14, 38 гр. судом квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

19, 21, 24, 30 января 2006 года, 1 февраля 2006 года в период с 14 часов 10 минут до 14 часов 40 минут, с 16 часов 30 минут до 17 часов 05 минут Цыганков Р.А. сбыл Ш., С. в ходе проверочных закупок соответственно 0,6 гр., 0,5 гр., 0,42 гр., 0,72 гр., 0,48 гр., 0,55 гр. масла каннабиса, а всего 3,27 гр. В этой части действия Цыганкова квалифицированы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ.

3 февраля 2006 года в ходе проверочной закупки Цыганков сбыл С. 11,11 гр. масла каннабиса. Поскольку имел место сбыт наркотического средства в особо крупном размере, действия Цыганкова Р.А. квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ.

За указанный период всё масло каннабиса осужденным было сбыто (3,27 гр. + 11,11 гр. = 14,38 гр.).

Как указано в приговоре, Цыганков Р.А. после сбыта масла каннабиса в каждом случае оставшуюся часть этого наркотического средства незаконно хранил без цели сбыта до следующего возникновения умысла на незаконный сбыт наркотических средств.

Вывод суда о том, что действия Цыганкова Р.А. в отношении одного и того же наркотического средства были совершены как с целью сбыта, так и без цели сбыта является противоречивым и ошибочным.

По смыслу закона, если незаконные действия с наркотическими средствами были начаты без цели их сбыта, однако впоследствии лицо предпринимает меры к их сбыту, то такие действия должны квалифицироваться как покушение на сбыт наркотических средств.

Подготовительные действия виновного, в том числе изготовление и хранение наркотических средств, в этом случае охватываются квалификацией покушения на незаконный сбыт наркотических средств и в дополнительной квалификации не нуждаются.

Несмотря на уменьшение объема обвинения по ст. 228 ч. 1 УК РФ, судебная коллегия не находит оснований для смягчения осужденному наказания за совершение этого преступления, поскольку оно назначено судом первой инстанции в минимальном, предусмотренном санкцией статьи Особенной части УК РФ, размере, а исключительных обстоятельств, предусмотренных ст. 64 УК РФ, не усматривается.

Доводы осужденного о квалификации всех совершенных им действий по одной статье уголовного закона удовлетворению не подлежат.

Суд надзорной инстанции, в силу требований ст. 405 УПК РФ, не вправе переквалифицировать действия Цыганкова Р.А., квалифицированные как покушение на сбыт наркотических средств (действия от 19, 21, 24, 30 января 2006 года, 1 февраля 2006 года в период с 14 часов 10 минут до 14 часов 40 минут, с 16 часов 30 минут до 17 часов 05 минут) на более тяжкое преступление - покушение на сбыт наркотических средств в особо крупном размере, и ухудшить, таким образом, положение осужденного.

Доводы осужденного о наличии позже вынесенного приговора не могут повлиять на признание данного приговора незаконным, поскольку он основан на исследованных в судебном заседании доказательствах, являющихся допустимыми и достоверными.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

надзорную жалобу осужденного Цыганкова Р.А. удовлетворить частично.

Приговор Кировского районного суда Приморского края от 6 сентября 2006 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 16 ноября 2006 года, постановление Приморского краевого суда от 13 марта 2009 года в отношении Цыганкова Р.А. изменить: исключить из его осуждения по ст. 228 ч. 2 УК РФ незаконное хранение и изготовление без цели сбыта 14,38 гр. масла каннабиса как излишне вмененные. В остальной части указанные судебные решения оставить без изменения, надзорную жалобу - без удовлетворения.