Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 2 февраля 2005 г. N 57-Д04-17 Суд изменил приговор, исключив из него указание на отягчающее наказание обстоятельство - "рецидив преступлений" в соответствии с новой редакцией уголовного закона

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 2 февраля 2005 г. N 57-Д04-17

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего - Галиуллина З.Ф.,

судей - Ахметова Р.Ф. и Родионовой М.А.

рассмотрела в судебном заседании от 02 февраля 2005 года уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Нехорошева В.В. на состоявшиеся по его делу судебные решения.

По приговору Щебекинского районного суда Белгородской области от 25 июля 2003 года

Нехорошев В.В., ..., судимый:

23 апреля 2002 года по ст.ст. 158 ч. 2 п.п. "а, в", 73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев;

21 июля 2003 года по ст.ст. 112 ч. 2 п. "д", 213 ч. 3, 69 ч. 3, 70, 74 УК РФ к 4 годам 8 месяцам лишения свободы,

осужден по ст. 111 ч. 4 УК РФ к 8 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Белгородского областного суда от 17 сентября 2003 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением Щебекинского районного суда Белгородской области от 27 октября 2003 года на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по приговору от 25 июля 2003 года, частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 21 июля 2003 года и окончательно Нехорошеву назначено 9 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Постановлением Свердловского районного суда г. Белгорода от 6 мая 2004 года постановлено считать Нехорошева осужденным: по приговору от 23 апреля 2002 года по ст. 158 ч. 2 п.п. "а, б" УК РФ (в редакции ФЗ от 8 декабря 2003 года) к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев;

по приговору от 21 июля 2003 года по ст. 112 ч. 2 п. "д" УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года) к 2 годам лишения свободы, по ст. 213 ч. 3 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года) к 4 годам лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 3, 70, 74 УК РФ окончательно назначено 4 года 2 месяца лишения свобод;

по приговору от 25 июля 2003 года считается осужденным по ст. 111 ч. 4 УК РФ к 8 годам лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказания частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 21 июля 2003 года и окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Постановлением президиума Белгородского областного суда от 9 сентября 2004 года действия Нехорошева по приговору от 21 июля 2003 года переквалифицированы со ст. 213 ч. 3 УК РФ на ст. 213 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 8 декабря 2003 года), по которой назначено 3 года 10 месяцев лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 213 ч. 2, 112 ч. 2 п. "д" УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначено 4 года лишения свободы. На основании ст.ст. 74, 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 23 апреля 2002 года и окончательно назначено наказание 4 года 1 месяц лишения свободы;

по приговору от 25 июля 2003 года Нехорошев считается осужденным по ст. 111 ч. 4 УК РФ к 8 годам лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ по совокупности преступлений к назначенному наказанию частично присоединено наказание, назначенное по приговору от 21 июля 2003 года и окончательно назначено 8 лет 4 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В надзорной жалобе осужденный Нехорошев ставит вопрос об исключении из приговора отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений и смягчении назначенного наказания, ссылаясь на то, что суд, приводя приговор в соответствие с ФЗ РФ от 8 декабря 2003 года, не принял во внимание, что ранее он осуждался условно по приговору от 23 апреля 2002 года. Кроме того, на момент постановления приговора от 25 июля 2003 года приговор от 21 июля 2003 года не вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Родионовой М.А., заключение прокурора Морозовой Л.В., поддержавшей надзорную жалобу, Судебная коллегия установила:

Как видно из представленных материалов, Нехорошев ранее судим по приговору от 23 апреля 2002 года, с учетом внесенных изменений, по ст. 158 ч. 2 п.п. "а, б" УК РФ (в редакции ФЗ от 8 декабря 2003 года), ст. 73 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев.

Кроме того, преступление, за которое Нехорошев осужден по приговору от 25 июля 2003 года, совершено им до вынесения предыдущего приговора от 21 июля 2003 года. С учетом внесенных изменений, по приговору от 25 июля 2003 года окончательное наказание Нехорошеву назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, то есть по совокупности преступлений, за которые он осужден по приговорам от 21 и 25 июля 2003 года.

Согласно ч. 4 ст. 18 УК РФ в редакции ФЗ от 8 декабря 2003 года, при признании рецидива преступлений не учитываются, в частности, судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

При приведении в соответствие с учетом внесенных изменений, улучшающих положение осужденного Нехорошева, в соответствии со ст. 10 УК РФ перечисленные изменения, внесенные в ст. 18 УК РФ, подлежали применению в отношении него.

Вместе с тем, как видно из приговора от 25 июля 2003 года, Нехорошеву назначено наказание по правилам ч. 2 ст. 68 УК РФ, тогда как, в связи с изменениями, внесенными ФЗ от 8 декабря 2003 года, в действиях осужденного отсутствует рецидив преступлений. Также при назначении наказания суд к обстоятельствам, отягчающим наказание, отнес рецидив преступлений.

Поскольку такое отягчающее наказание обстоятельство, как "рецидив преступлений", и ссылка суда на ст. 68 ч. 2 УК РФ подлежат исключению из приговора, а других, отягчающих наказание обстоятельств, в приговоре не приведено, наказание Нехорошеву В.В. следует назначить с учетом требований, предусмотренных ст. 62 УК РФ.

Исходя из изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

приговор Щебекинского районного суда Белгородской области от 25 июля 2003 г. кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Белгородского областного суда от 17 сентября 2003 г. и постановление президиума Белгородского областного суда от 9 сентября 2004 г. в отношении Нехорошева В.В. изменить:

исключить из приговора ссылку суда на ст. 68 ч. 2 УК РФ и на отягчающее наказание обстоятельство - "рецидив преступлений", назначив Нехорошеву В.В. по ст. 111 ч. 4 УК РФ наказание в виде лишения свободы сроком на 7 (семь) лет.

На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ с частичным присоединением наказания, назначенного по приговору от 21 июля 2003 г., окончательно к отбыванию Нехорошеву В.В. назначить 7 (семь) лет и 4 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор, кассационное определение и постановление президиума областного суда оставить без изменения.

Председательствующий

Галиуллин З.Ф.

Судьи

Ахметов Р.Ф.

Родионова М.А.