Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 5 июня 2008 г. N 65-Д07-19 Суд изменил приговор, переквалифицировав действия осужденной в соответствии с законом, действовавшим на момент совершения преступления, поскольку уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, совершившего преступление, обратной силы не имеет

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 5 июня 2008 г. N 65-Д07-19

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Червоткина А.С.,

судей Русакова В.В. и Коннова В.С.

рассмотрела в судебном заседании 5 июня 2008 года надзорную жалобу осужденной Бобарик Н.А. о пересмотре приговора Биробиджанского районного суда Еврейской автономной области от 31 января 2003 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам суда Еврейской автономной области от 20 марта 2003 года, постановления судьи Хабаровского районного суда Хабаровского края от 31 мая 2004 года

Приговором Биробиджанского районного суда Еврейской автономной области от 31 января 2003 года

Бобарик Н.А., ранее судима:

1). 25 ноября 1999 года по ч. 1 ст. 228; п.п. "а, в" ч. 3 ст. 228 УК РФ к трём годам 2 лишения свободы условно с испытательным сроком два года;

2). 27 декабря 2001 года по ч. 1 ст. 228; п.п. "а, б, в" ч. 3 ст. 228 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ к четырём годам лишения свободы с отсрочкой исполнения приговора до достижения детьми четырнадцатилетнего возраста

осуждена по ч. 1 ст. 228 УК РФ к двум годам лишения свободы; по ч. 4 ст. 228 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к четырём годам шести месяцам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний назначено Бобарик Н.А. пять лет лишения свободы.

В силу ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично в виде шести месяцев лишения свободы присоединено не отбытое наказание по предыдущему приговору и окончательно Бобарик Н.А. назначено пять лет шесть месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам суда Еврейской автономной области от 20 марта 2003 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением судьи Хабаровского районного суда Хабаровского края от 31 мая 2004 года приговор изменён: исключён квалифицирующий признак неоднократность; действия Бобарик Н.А. переквалифицированы с ч. 4 ст. 228 УК РФ на п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года), по которой назначено четыре года шесть месяцев лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний назначено пять лет лишения свободы и в силу ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по предыдущему приговору и окончательно назначено пять лет шесть месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор в отношении Бобарик Н.А. оставлен без изменения.

Бобарик с учётом внесённых изменений осуждена за незаконное приобретение, хранение наркотических средств в крупном размере; за незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере.

Преступления совершены в октябре 2002 года в с. ... района ... автономной области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Русакова В.В., мнение прокурора Зубенко Л.В., полагавшей приговор и последующие судебные решения в отношении Бобарик Н.А. изменить, судебная коллегия установила:

в надзорной жалобе осуждённая Бобарик, не оспаривая обоснованности осуждения, просит о переквалификации её действий на ч. 3 ст. 30 - ст. 228.1 УК РФ, поскольку сбыт наркотических средств был произведён под контролем сотрудников правоохранительных органов, действовавших на основании Федерального закона от 12 августа 1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности" и соответственно снизить ей назначенное наказание.

Изучив материалы дела, проверив доводы надзорной жалобы судебная коллегия находит изложенные в жалобе доводы, подлежащими удовлетворению, по следующим основаниям.

Виновность осуждённой Бобарик в совершении преступлений - в незаконном приобретении, хранении наркотических средств, а также в сбыте наркотических средств установлена исследованными в судебном заседании доказательствами.

При постановлении приговора суд мотивировал свои выводы о виновности Бобарик, приведя в приговоре доказательства, подтверждающие совершение ею преступлений.

Вместе с тем, из материалов дела следует, что наркотические средства Бобарик продавала сотрудникам правоохранительных органов. По смыслу закона в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, содеянное следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 УК РФ и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотических средств из незаконного оборота.

Кроме того, в соответствии с ч. 1 ст. 9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяется уголовным законом, действовавшим на момент его совершения. В силу ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, совершившего преступление, обратной силы не имеет.

Данное требование закона Хабаровским районным судом Хабаровского края при приведении приговора в соответствие с УК РФ не были приняты во внимание, поскольку действия осуждённой Бобарик были переквалифицированы с ч. 4 ст. 228 УК РФ (санкция от 7 до 15 лет лишения свободы) на п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (санкция от 8 до 20 лет лишения свободы).

При таких данных, судебная коллегия считает необходимым изменить постановление судьи Хабаровского районного суда Хабаровского края от 31 мая 2004 года, кроме того, подлежит исключению отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений, поскольку в соответствии с п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, при условии если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Как видно из материалов дела, ранее Бобарик 25 ноября 1999 года осуждалась к условной мере наказания, а 27 декабря 2001 года исполнение приговора в отношении Бобарик было отсрочено. Данная отсрочка исполнения приговора не отменялась и Бобарик в места лишения свободы не направлялась. Следовательно, в действиях Бобарик отсутствует рецидив преступлений.

С учётом вносимых изменений, судебная коллегия полагает возможным смягчить Бобарик назначенное наказание.

Исходя из изложенного, руководствуясь ст.ст. 407; 408-410 УПК РФ, судебная коллегия определила:

Надзорную жалобу осуждённой Бобарик Н.А. удовлетворить.

Приговор Биробиджанского районного суда Еврейской автономной области от 31 января 2003 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам суда Еврейской автономной области от 20 марта 2003 года, постановление судьи Хабаровского районного суда Хабаровского края от 31 мая 2004 года изменить: переквалифицировать действия Бобарик с п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года) на ч. 3 ст. 30 - ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года), по которой назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ четыре года лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228; ч. 3 ст. 30 - ч. 4 ст. 228 УК РФ, путём частичного сложения наказаний назначить четыре года шесть месяцев лишения свободы.

В силу ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить не отбытое наказание по предыдущему приговору от 27 декабря 2001 года и окончательно назначить пять лет лишения свободы.

Исключить из приговора отягчающее наказание обстоятельство рецидив преступлений.

В остальной части тот же приговор и последующие судебные решения в отношении Бобарик Н.А. оставить без изменения.

Председательствующий

Червоткин А.С.

Судьи

Русаков В.В.

Коннов В.С.