Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 5 марта 2005 г. N 9-Д05-5 Поскольку в отношении осужденного применен новый уголовный закон, устраняющий преступность и наказуемость деяния, который был издан после вступления приговора суда в законную силу, осужденный подлежит освобождению от назначенного наказания

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 5 марта 2005 г. N 9-Д05-5

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Хинкина В.С.,

судей Коваля В.С., Мезенцева А.К.

рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осуждённого Хмельницкого А.А. на приговор Арзамасского городского суда Нижегородской области от 26 февраля 2001 года, по которому

Хмельницкий А.А., ...,

осужден по ст. 228 ч. 1 УК РФ на два года лишения свободы; ст. 228 ч. 4 УК РФ на семь лет лишения свободы с конфискацией имущества.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений назначено семь лет три месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с конфискацией имущества.

По делу осужден Воронов по ст. 228 ч. 1 УК РФ на два года лишения свободы условно с испытательным сроком два года.

Приговор в отношении Воронова не обжалован.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

Постановлением президиума Нижегородского областного суда от 5 июня 2003 года приговор в отношении Хмельницкого в части осуждения по ст. 228 ч. 1 УК РФ отменен, дело прекращено. Исключено указание о об осуждении его за сбыт 1 ноября 2000 года героина в количестве не менее 0,041 грамма и назначение наказания по правилам ст. 69 ч. 3 УК РФ. В части осуждения по ст. 228 ч. 4 УК РФ к семи годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с конфискацией имущества приговор оставлен без изменения.

Постановлением судьи Краснобаковского районного суда Нижегородской области от 26 июля 2004 года при пересмотре для приведения в соответствие с новым уголовным законом приговор изменен: исключено осуждение Хмельницкого по ст. 228 ч. 1 УК РФ и назначение дополнительного наказания в виде конфискации имущества; его действия со ст. 228 ч. 4 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1996 г.) переквалифицированы на ст. 228.1 ч. 1 (в редакции ФЗ от 08.12.2003 г.), вид исправительной колонии со строгого изменен на общий.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Коваля В.С., мнение прокурора Нечина В.В. об освобождении Хмельницкого от наказания, судебная коллегия установила:

Хмельницкий осужден за незаконный сбыт наркотического средства - героина в количестве 0,389 грамма Воронову.

Преступление им совершено 1 ноября 2000 года ...

В надзорной жалобе осужденный Хмельницкий просит изменить судебные решения, переквалифицировать его действия со ст. 228 ч. 4 УК РФ на ст. 228 ч. 1 УК РФ (в редакции от 08.12.2003 г.) и снизить наказание до пределов отбытого, указывая, что у него не было умысла на сбыт наркотического средства.

Изучив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, судебная коллегия находит судебные решения подлежащими изменению.

Как установлено судом, 31 октября 2000 года около 13 часов Хмельницкий для личного потребления у неустановленных лиц приобрел не менее 0,5 грамма героина, являющегося наркотическим средством, которое хранил при себе, а затем у себя дома по адресу: ...

31 октября 2000 года около 13 часов 30 минут ... Хмельницкий у неустановленных лиц для личного потребления приобрел раствор героина, являющегося наркотическим средством, масса сухого остатка которого составила не менее 0,062 грамма, который тут же употребил внутривенно.

1 ноября 2000 г. около 10 часов у себя дома по адресу: ... - Хмельницкий безвозмездно передал для употребления Воронову, а тот приобрел для личного потребления, раствор героина, являющегося наркотическим средством, масса сухого остатка которого составила не менее 0,041 грамма, который Воронов употребил внутривенно.

1 ноября 2000 года около 16 часов после задержания и доставления в отделение милиции ... Хмельницкий безвозмездно передал Воронову героин, являющийся наркотическим средством в количестве 0,389 грамма. Данное наркотическое средство Воронов хранил при себе в одежде и в этот же день героин у него был изъят сотрудниками милиции.

Как следует из постановления президиума Нижегородского областного суда, приговор в части осуждения Хмельницкого по ст. 228 ч. 1 УК РФ за незаконные приобретение и хранение 31 октября 2000 года без цели сбыта героина в количестве не менее 0,5 грамма и не менее 0,062 грамма отменен, дело прекращено, исключено осуждение за сбыт героина 1 ноября 2000 года в количестве не менее 0,041 грамма.

По смыслу закона под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих или ядовитых веществ следует понимать любые способы их возмездной или безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т.д.), а также иные способы распространения, например путем введения инъекций наркотических средств или психотропных веществ.

Как следует из показаний осужденных, наркотическое средство было передано Хмельницким перед его допросом Воронову для временного хранения, чтобы оно не было обнаружено у него при допросе.

В материалах уголовного дела отсутствуют, а в судебных решениях не приведены какие-либо доказательства, опровергающие показания осужденных и свидетельствующие о сбыте Хмельницким наркотического средства.

При таких обстоятельствах в действиях Хмельницкого отсутствует состав такого преступления как сбыт наркотического средства.

Указанные действия Хмельницкого, связанные с незаконным хранением героина 1 ноября 2000 года, с учетом изменений, внесенных постановления президиума, подлежали переквалификации на ст. 228 ч. 1 УК РФ (в редакции от 13.06.1996 г.) как незаконное хранение наркотического средства в крупном размере.

Вместе с тем, согласно примечанию к ст. 228 УК РФ (в редакции от 08.12.2003 г.) крупным размером признается количество наркотического средства, превышающее размеры средней разовой дозы потребления в десять и более раз.

В соответствии с постановлением Правительства РФ "Об утверждении размеров средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и ст. 229 УК РФ" от 6 мая 2004 года N 231 размер средней разовой дозы героина составляет 0,1 г.

Следовательно, крупный размер составляет 1 г.

Хмельницкий осужден за незаконный сбыт героина в количестве 0,389 грамма, которое в связи с изменениями в законе в настоящее время не является крупным размером.

Согласно ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе и на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

В соответствии с п. 13 ст. 397 УПК РФ, рассматривая вопросы, связанные с исполнением приговора, суд освобождает осужденного от наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу.

Таким образом, при применении нового уголовного закона, устраняющего преступность и наказуемость деяния, который был издан после вступления приговора суда в законную силу, Хмельницкий подлежит освобождению от назначенного наказания.

С учетом изложенного приговор и постановление президиума в части осуждения Хмельницкого по ст. 228 ч. 4 УК РФ (в редакции от 13.06.1996 г.) подлежат изменению, а Хмельницкий - освобождению от наказания.

Что касается постановления судьи Краснобаковского районного суда Нижегородской области от 26 июля 2004 года о приведении приговора в соответствие с новым уголовным законом, то в силу вышеуказанных обстоятельств оно подлежит отмене.

Руководствуясь ст. 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Арзамасского городского суда Нижегородской области от 26 февраля 2001 года и постановление президиума Нижегородского областного суда от 5 июня 2003 года в отношении Хмельницкого А.А. в части осуждения по ст. 228 ч. 4 УК РФ изменить, а постановление судьи Краснобаковского районного суда Нижегородской области от 26 июля 2004 года отменить, освободив его от назначенного наказания.

Освободить Хмельницкого из-под стражи.

Председательствующий

В.С. Хинкин

Судьи

В.С. Коваль

А.К. Мезенцев