Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 1 июля 2004 г. N 73-О04-7 Суд исключил из приговора указание о совершении преступлений при особо опасном рецидиве и о признании особо опасного рецидива обстоятельством, отягчающим наказание, исходя из изменений, внесенных в уголовный закон

Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 1 июля 2004 г. N 73-О04-7

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Коннова B.C.,

судей Фроловой Л.Г. и Саввича Ю.В.

рассмотрела в судебном заседании от 1 июля 2004 года дело по кассационным жалобам осужденных Ушакова А.Т., Шишмарева С.А., Гомбоева B.C. и Гомбоева С.Д., на приговор Верховного суда Республики Бурятия от 19 ноября 2003 года, которым

Ушаков А.Т.,

осужден по ст. 116 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 20% из заработка и освобожден от наказания в связи с истечением сроков давности уголовного преследования.

осужден по ст. 105 ч. 2 п.п. "ж, к" УК РФ к 14 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Шишмарев С.А.,

осужден по ст. 116 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием: в доход государства 20% из заработка и освобожден от наказания в связи с истечением сроков давности уголовного преследования.

осужден по ст. 105 ч. 2 п.п. "ж, к" УК РФ к 14 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Гомбоев В.С.,

судимый:

- 6 сентября 2001 года по ст. 158 ч. 2 п.п. "в, г" УК РФ к 3 годам лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

осужден по ст. 116 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 20% из заработка и освобожден от наказания в связи с истечением сроков давности уголовного преследования. осужден по ст. 105 ч. 2 п.п. "ж, к" УК РФ к 15 годам лишения свободы.

На основании ст. 74 ч. 5 УК РФ отменено условное осуждение Гомбоева В.С. по приговору суда от 6 сентября 2001 года.

На основании ст. 70 УК РФ к назначенному по настоящему приговору наказанию частично присоединено наказание неотбытое по приговору суда от 6 сентября 2001 года и окончательно по совокупности приговоров назначено Гомбоеву В.С. наказание в виде лишения свободы сроком на 15 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Гомбоев С.Д.

осужден по ст. 116 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 20% из заработка и освобожден от наказания в связи с истечением сроков давности уголовного преследования.

осужден по ст. 105 ч. 2 п.п. "ж, к" УК РФ к 14 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Постановлено о взыскании с Ушакова А.Т., Шишмарева С.А., Гомбоева B.C. и Гомбоева С.Д. в солидарном порядке в пользу потерпевшей К. в возмещение материального ущерба ... рублей и в счет компенсации морального вреда ... рублей.

По ст. 228 ч. 1 УК РФ в отношении Гомбоева С.Д. уголовное дело судом прекращено отдельным постановлением в связи с отказом государственного обвинителя от обвинения в этой части. Это решение суда не обжаловано.

Заслушав доклад судьи Фроловой Л.Г., объяснения осужденных Ушакова А.Т., Шишмарева С.А., Гомбоева B.C. и Гомбоева С.Д., в поддержание доводов кассационных жалоб, мнение прокурора Костюченко В.В., полагавшего исключить из приговора указание о совершении Гомбоевым B.C. преступлений при особо опасном рецидиве, а также о признании этого обстоятельства в качестве отягчающего наказание Гомбоева B.C. Изменить вид исправительного учреждения, в котором Гомбоеву B.C. надлежит отбывать наказание с особого на строгий. Изменить порядок взыскания с осужденных Ушакова А.Т., Шишмарева С.А., Гомбоева B.C. и Гомбоева С.Д., в пользу потерпевшей К. в счет компенсации морального вреда с солидарного на долевой и взыскать с каждого из них по ... рублей в пользу К. В остальном приговор оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения, судебная коллегия установила:

согласно приговору Ушаков, Шишмарев, Гомбоев С. и Гомбоев В. признаны виновными в нанесении побоев К., совершении иных насильственных действий, причинивших потерпевшему физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в ст. 115 УК РФ, а также в умышленном причинении смерти К. группой лиц по предварительному сговору, с целью скрыть другое преступление.

Преступления совершены 9 ноября 2001 года, ... и близ этого поселка, при обстоятельствах, установленных судом и приведенных в приговоре.

В судебном заседании Ушаков виновным себя в совершении указанных преступлений признал полностью. Гомбрев В., Гомбоев С. и Шишмарев признали себя виновными в причинении побоев К., в его убийстве виновными себя не признали.

В кассационной жалобе осужденный Ушаков А.Т., не отрицает того, что он нанес потерпевшему несколько ударов руками и ногами, а также два удара отверткой в область груди потерпевшего, в то же время просит учесть, что потерпевший спровоцировал совершение преступления своим неправильным поведением. Ссылается на раскаяние в содеянном, то, что он положительно характеризуется, как личность, просит о смягчении наказания.

В кассационной жалобе и дополнениях к ней, осужденный Гомбоев С.Д., не оспаривая выводов суда о его виновности в совершении преступления, предусмотренного ст. 116 УК РФ, утверждает, что не совершал действий, направленных на причинение потерпевшему смерти. Ссылается на самооговор на предварительном следствии в результате применения к нему противозаконных методов ведения допросов в отсутствие адвоката. Считает, что потерпевший, спровоцировал конфликт своим неправильным поведением. В основной жалобе просит об отмене приговора, в дополнениях к жалобе просит о смягчении наказания.

В кассационной жалобе осужденный Шишмарев С.А., ссылается на признание вины в содеянном, просит учесть, что он и другие осужденные пришли к К. с целью урегулировать отношения с ним, дальнейшие их действия были вызваны его неправильным поведением. Просит с учетом его молодости, признания вины, того, что он ранее не привлекался к уголовной ответственности смягчить назначенное ему наказание.

В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденный Гомбоев B.C. утверждает, что не участвовал в причинении смерти потерпевшему, ссылается на отсутствие предварительной договоренности об убийстве потерпевшего у осужденных, по делу. Утверждает также, что он не давал на предварительном следствии тех показаний, которые оглашались судом и в которых он признает свою вину. Считает, что свидетель П.

оговаривает его. Ссылается на провоцирующее поведение потерпевшего, давшего повод к конфликту. Просит об отмене приговора.

В кассационной жалобе потерпевшая К., находя приговор в отношении осужденных по данному делу законным и обоснованным, в то же время относит к упущениям суда то, что по делу не осуждены П. и М., которых она также считает виновными в смерти К.

В возражениях на кассационные жалобы осужденных, государственный обвинитель Гусляков А.Е., просит приговор, как законный и обоснованный оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия находит выводы суда о виновности осужденных Ушакова, Шишмарева, Гомбоева С., Гомбоева В., в совершенных ими преступлениях основанными на доказательствах, полученных в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

Так вина осужденных в ими содеянном, подтверждается их собственными показаниями, обоснованно признанными судом правдивыми в той их части, в которой они соответствуют фактическим обстоятельствам преступлений, подтверждаются другими доказательствами.

Судом, в соответствии с требованиями закона в приговоре даны подробный анализ и оценка показаниям Ушакова, Шишмарева, Гомбоева С., Гомбоева В., приведены мотивы признания одних их показаний правдивыми, других не правдивыми.

Основаны на материалах дела, мотивированы в приговоре и поэтому признаются судебной коллегией правильными выводы суда о допросе указанных лиц на предварительном следствии в установленном законом порядке, в том числе с соблюдением их права на защиту, а также об отсутствии у них оснований к самооговору и оговору друг друга в показаниях признанных судом достоверными.

При этом судом обоснованно исключены из числа доказательств, протоколы допроса Ушакова в качестве обвиняемого и протокол следственного эксперимента с его участием, по мотиву участия в следственных действиях вместо адвоката стажера адвоката.

Судом выяснялись причины наличия разногласий в показаниях осужденных, причины изменения ими показаний, чему дана правильная оценка в приговоре.

В том числе, правильно признаны не основаниями на материалах дела утверждения Гомбоева В., о том, что он не давал на предварительном следствии показаний, в которых признавал свою вину.

Из дела усматривается, что такие показания были даны Гомбоевым В. в присутствии защитника Рубцова. Гомбоеву В. при этом были разъяснены все предусмотренные законом права, согласно его процессуальному положению. Протокол допроса и протокол следственного эксперимента с участием Гомбоева В. подписаны самим осужденным и его защитником, замечаний по поводу проведения следственных действий указанными лицами не имелось. Помимо этого Гомбоев В. собственноручно исполнил схему к протоколу следственного эксперимента (т. 2 л.д. 3-7, 8-11).

В подтверждение вины осужденных суд также правильно сослался в приговоре на показания свидетеля - очевидца происшедшего П., об обстоятельствах убийства К., показания свидетеля Г., сожительницы потерпевшего, из которых усматривается, что К. от дома увезли на мотоциклах несколько мужчин, одного из которых назвали С. При этом кто-то из них сказал "будем убирать свидетелей"; на показания свидетеля И., которому со слов П. стало известно, что Ушаков, Шишмарев, Гомбоева С., Гомбоева В. совершили убийство К., он - И. видел затем указанных лиц, они препирались, говорили Шишмареву взять вину на себя, так как у него нет детей, рассказали, что сожгли К. на 5-й канаве; данные, зафиксированные в протоколе осмотра места происшествия, заключениях проведенных по делу судебных экспертиз, другие доказательства.

При этом судом обоснованно признаны не правдивыми показания П. о том, что Шишмарев не принимал участия в убийстве потерпевшего, как опровергающиеся другими доказательствами, данные из родственных чувств, с целью освободить Шишмарева от уголовной ответственности за содеянное.

Судом тщательно проверялись все доводы, приводимые осужденными в свою защиту, в том числе, о непричастности Шишмарева, Гомбоева С. и Гомбоева В. к причинению смерти К., о менее значительной роли каждого из них в происшедшем, об отсутствии у Ушакова умысла на причинение смерти потерпевшему, о том, что, нанося два удара отверткой в область груди потерпевшего он считал, что потерпевший уже мертв, о том, что Гомбоев В. не давал показаний, в которых признавал себя виновным и уличал других участников преступления, и обоснованно признаны не нашедшими подтверждения, как опровергающиеся совокупностью доказательств по делу.

Судом приведено в приговоре убедительное обоснование выводов о признании несостоятельными доводов осужденных. Оснований не согласиться с принятым судом решением у судебной коллегии не имеется.

В том числе не имеет значения для юридической оценки действий осужденных по причинению смерти потерпевшему, то, что потерпевший в день происшедшего допускал неправильное поведение по отношению к Ушакову, Шишмареву и другим лицам.

Судом установлено, что после указанных действий потерпевшего прошло значительное время, осужденные же пришли в дом к потерпевшему, в ночное время, совершили в отношении него установленные судом преступления.

С учетом изложенного следует признать, что тщательный анализ и основанная на законе оценка исследованных в судебном заседании доказательств, в их совокупности, позволили суду правильно установить фактические обстоятельства совершенных Ушаковым, Шишмаревым, Гомбоевым С. и Гомбоевым В. преступлений, в том числе мотив их действий, по причинению смерти потерпевшему, прийти к правильному выводу о их виновности в совершении этих преступлений, а также о квалификации их действий.

При назначении осужденным наказания, судом, в соответствии с требованиями закона учтены характер и степень общественной опасности совершенных ими преступлений, конкретные обстоятельства дела, данные о личности каждого из них, обстоятельства смягчающие наказание Шишмарева, Ушакова, Гомбоева С. и обстоятельство, отягчающее наказание Гомбоева В.

Ушакову, Шишмареву и Гомбоеву С. назначено судом справедливое наказание, оснований к его смягчению судебной коллегией не усматривается.

Не может служить поводом к отмене приговора, как противоречащее требованиям ст. 252 УПК РФ также утверждение в кассационной жалобе потерпевшей, об обязанности суда привлечь к уголовной ответственности, наряду с осужденными по данному делу иных лиц.

В то же время приговор в отношении осужденных по данному делу подлежит изменению.

Как видно из дела, приговор суда от 10 июня 2002 года отменялся по представлению государственного обвинителя. В том числе за мягкостью назначенного Гомбоеву В. наказания, как Назначенного без учета совершения им преступления при особо опасном рецидиве и требований ст. 68 ч. 2 УК РФ. А именно, в представлении прокурора указывалось, что Гомбоеву В. назначено за совершенное им убийство наказание в виде лишения свободы сроком на 14 лет тогда как следовало назначить не менее 15 лет лишения свободы.

При повторном рассмотрении дела, наказание Гомбоеву В. назначено, с учетом приведенных в представлении: прокурора доводов, которые были основаны на законе, действовавшем на момент постановления приговора.

В связи с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом РФ от 8 декабря 2003 года, в действиях Гомбоева В., как ранее судимого к условной мере наказания, не содержится рецидива преступлений.

С учетом изложенного, следует исключить из приговора указание о совершении Гомбоевым В. преступлений при особо опасном рецидиве, о признании особо опасного рецидива обстоятельствам, отягчающим наказание Гомбоева B.C., а также об учете при назначении Гомбоеву В. наказания правил ст. 68 ч. 2 УК РФ в редакции Федерального закона РФ от 13 июня 1996 года.

С учетом указанных обстоятельств, наказание, назначенное Гомбоеву В. по ст. 105 ч. 2 п.п. "ж, к" УК РФ смягчается судебной коллегией до 14 лет лишения свободы. I

Помимо этого, в соответствии со ст. 58 ч. 1 п. "в" УК РФ в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года, наказание Гомбоеву В. надлежит отбывать в исправительной колонии строгого режима.

Кроме того, из материалов дела усматривается И это установлено судом, что потерпевший К. в день происшедшего допускал неправильное поведение по отношению к Шишмареву и Ушакову.

В приговоре суда от 10 июня 2002 года в качестве смягчающего всех осужденных по данному делу обстоятельства признавалось противоправное поведение потерпевшего.

Приговор в этой части не обжаловался.

При постановлении данного приговора это обстоятельство судом упущено.

С учетом изложенного судебная коллегия находит возможным, считать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Ушакова, Шишмарева, Гомбоева С. и Гомбоева В. - противоправное поведение потерпевшего К.

Помимо этого, как не основанное на законе, подлежит исключению из приговора указание об учете при назначении наказания осужденным по данному делу тяжести последствий в виде смерти человека.

Внесение указанного изменения в приговор не может быть отнесено к влекущему смягчение осужденным наказания, поскольку не уменьшает объем фактически совершенных ими преступных действий, установленных судом, не влечет изменение оценки данных о личности каждого из них. Кроме того, наказание осужденным Ушакову, Шишмареву и Гомбоеву С. данным приговором назначено такое же, как и по приговору суда от 10 июня 2002 года.

Следует также изменить порядок взыскания с осужденных Ушакова А.Т., Шишмарева С.А., Гомбоева B.C. и Гомбоева С.Д., в пользу потерпевшей К. в счет компенсации морального вреда с солидарного на долевой и взыскать с каждого из них по ... рублей в пользу К.

Помимо приведенных в настоящем определении, иных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену либо изменение приговора, судебной коллегией по настоящему делу не усматривается.

В остальном этот же приговор в отношении Ушакова А.Т., Шишмарева С.А., Гомбоева B.C. и Гомбоева С.Д. оставляется судебной коллегией без изменения, кассационные жалобы осужденных и потерпевшей - без удовлетворения.

Руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Верховного суда Республики Бурятия от 19 ноября 2003 года в отношении Ушакова А.Т., Шишмарева С.А., Гомбоева В.С. и Гомбоева С.Д. изменить.

Исключить из приговора указание о совершении Гомбоевым В.С. преступлений при особо опасном рецидиве, о признании особо опасного рецидива обстоятельством, отягчающим наказание Гомбоева B.C., а также об учете при назначении Гомбоеву В. наказания правил ст. 68 ч. 2 УК РФ в редакции Федерального закона РФ от 13 июня 1996 года.

Смягчить наказание, назначенное Гомбоеву B.C. по ст. 105 ч. 2 п.п. "ж, к" УК РФ до 14 лет лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ к назначенному по настоящему приговору наказанию частично присоединить наказание неотбытое по приговору суда от 6 сентября 2001 года и окончательна по совокупности приговоров назначить Гомбоеву B.C. наказание в виде лишения свободы сроком на 14 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Изменить порядок взыскания с осужденных Ушакова А.Т., Шишмарева С.А., Гомбоева B.C. и Гомбоева С.Д., в пользу потерпевшей К. в счет компенсации морального вреда с солидарного на долевой и взыскать с каждого из них по ... рублей в пользу К.

Исключить из приговора указание об учете при назначении наказания осужденным Ушакову А.Т., Шишмареву С.А., Гомбоеву B.C. и Гомбоеву С.Д., тяжести последствий в виде смерти человека.

Считать смягчающим наказание Ушакова А.Т., Шишмарева С.А., Гомбоева B.C. и Гомбоева С.Д. обстоятельством противоправное поведение потерпевшего К.

В остальном этот же приговор в отношении Ушакова А.Т., Шишмарева С.А., Гомбоева B.C. и Гомбоева С.Д. оставить без изменения, кассационные жалобы осужденных и потерпевшей - без удовлетворения.

Председательствующий

Коннов B.C.

Судьи

Фролова Л.Г.

Саввич Ю.В.