Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 13 ноября 2008 г. N 73-О08-30 Суд изменил приговор, исключив из его вводной части ссылку на судимости по предыдущим приговорам, поскольку к моменту совершения нового преступления по настоящему приговору судимость по предыдущим приговорам уже погашена

Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ
от 13 ноября 2008 г. N 73-О08-30

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Червоткина А.С.,

судей Чакар Р.С., Фроловой Л.Г.

рассмотрела в судебном заседании от 13 ноября 2008 года кассационную жалобу осужденного Зазулина О.В. на приговор Верховного суда Республики Бурятия от 12 августа 2008 года, которым

Зазулин О.В., судимый:

1) 30 июля 1999 года по п. "б, в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

2) 10 августа 1999 года по п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден условно-досрочно 10 декабря 2001 года на 11 месяцев 3 дня;

3) 13 июня 2002 года по п. "а, б, в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ к 2 годам 1 месяцу лишения свободы, освобожден 12 мая 2004 года по отбытии срока наказания;

4) 18 августа 2004 года по п. "а, б" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 226 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

5) 2 февраля 2005 года по п. "а, б" ч. 2 ст. 158, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ к 4 годам 1 месяцу лишения свободы;

6) 12 апреля 2005 года по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 4 апреля 2007 года условно-досрочно на 1 год 8 месяцев 11 дней;

7) 28 сентября 2007 года по п. "а, б" ч. 2 ст. 158, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

8) 12 февраля 2008 года по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы,

осужден по п. "а, ж, к" ч. 2 ст. 105 УК РФ к 18 годам лишения свободы, по ч. 1 ст. 116 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием % заработка в доход государства, по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений назначено 19 лет лишения свободы.

С применением ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 12 февраля 2008 года по совокупности преступлений окончательно назначено 20 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Зазулин О.В. признан виновным и осужден за убийство двух лиц, совершенное группой лиц, с целью скрыть другое преступление, за побои и за кражу.

Преступления совершены 3 июня 2007 года в городе при установленных судом обстоятельствах.

Заслушав доклад судьи Чакар Р.С., объяснения осужденного Зазулина О.В., мнение прокурора Кузнецова С.В., полагавшего оставить приговор без изменения, судебная коллегия установила:

В кассационной жалобе осужденный Зазулин О.В. просит проверить его доводы о неустановлении всех обстоятельств дела, излишней суровости наказания. Суд не учел, что он не был зачинщиком убийства, в совершении кражи признался сам, не хотел убивать М., которую он вывел на улицу, сказал ей спрятаться, но она не ушла. Следствие не установило, кто подмешал клофелин в спирт. Судом отказано в удовлетворении его ходатайства о вызове в суд участкового, который плохо его охарактеризовал, как и о назначении судебно-психиатрической экспертизы, хотя была в этом необходимость.

В возражении на доводы кассационной жалобы государственный обвинитель Телешев А.А. оценивает их как необоснованные, просит оставить приговор без изменения.

Проверив материалы, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Виновность Зазулина О.В. в содеянном им установлена на основе анализа и оценки исследованных в судебном заседании доказательств, в числе которых и показания самого Зазулина О.В. об обстоятельствах совершения им и лицом, в отношении которого применены принудительные меры медицинского характера, убийства К., а также об обстоятельствах совершения им убийства М., которая была очевидцем их действий, и кражи сотового телефона у Е.

Показания Зазулина О.В. подтверждаются показаниями свидетелей З., З. которые находились в момент происшествия вместе с З., данными протокола осмотра места происшествия, данными протоколов осмотра предметов, выводами судебно-медицинских экспертиз, выводами экспертиз вещественных доказательств, показаниями свидетелей В., П., видевших потерпевших вместе с осужденным в день происшествия.

Доводы осужденного о неполном установлении обстоятельств дела нельзя признать обоснованными, так как имеющие значение для правовой оценки содеянного обстоятельства по делу установлены.

Действия Зазулина О.В. квалифицированы в соответствии с установленными фактическими обстоятельствами убийства К. из неприязненных отношений группой лиц, убийства М. с целью скрыть другое преступление, нанесение побоев Е. из неприязненных отношений, кражи телефона Е.

Утверждение Зазулина О.В. о том, что он вывел М. на улицу с тем, чтобы она ушла, но она этого не сделала, не влияют на квалификацию содеянного.

Доводы о том, что следствием не установлено, кто подмешал клофелин в спиртное, не являются основанием к отмене приговора суда, постановленного в пределах предъявленного обвинения.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению в связи с необоснованной ссылкой в вводной части приговора на судимости по приговорам, по которым, в одном случае погашена судимость, по другому имеется вступившее в законную силу решение об отсутствии в деянии состава преступления.

В соответствии с п. "в" ч. 3 ст. 86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления средней тяжести, - по истечении трех лет после отбытия наказания.

Между тем, Зазулин О.В. по приговору от 13 июня 2002 года, по которому он осужден по п. "а, б, в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ за совершение преступления средней тяжести, освобожден из мест лишения свободы по отбытии срока наказания 12 мая 2004 года.

К моменту совершения преступлений по настоящему приговору 3 июня 2007 года его судимость по приговору от 13 июня 2002 года погашена, так как три года после отбытия наказания истекли 12 мая 2007 года.

Кроме того, кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Бурятия от 5 сентября 2002 года признано отсутствие состава преступления по приговору от 10 августа 1999 года, так как кража на сумму 288 рублей признана мелким хищением.

Эти обстоятельства не приняты во внимание судом, что повлекло за собой необоснованную ссылку на погашенные судимости Зазулина О.В. по приговорам от 10 августа 1999 года и 13 июня 2002 года.

Ссылка на указанные обстоятельства подлежит исключению из приговора.

Судом при назначении наказания приняты во внимание характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности, обстоятельства дела, смягчающие и отягчающие наказание обстоятельства.

Оснований считать наказание излишне суровым не имеется.

Вместе с тем, при назначении наказания по совокупности преступлений с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ судом ошибочно применено предусмотренное ст. 70 УК РФ правило назначения наказания по совокупности приговоров: частичное присоединение к назначенному по приговору наказанию неотбытого наказания по предыдущему приговору вместо частичного сложения наказаний.

Кроме того, в вводной части приговора при описании предыдущих судимостей Зазулина О.В. по приговорам от 2 февраля 2005 года и 12 апреля 2005 года судом ошибочно указано о применении ст. 70 УК РФ вместо ч. 5 ст. 69 УК РФ.

В связи с этим в приговор также необходимо внести изменения.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по делу не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Верховного суда Республики Бурятия от 12 августа 2008 года в отношении Зазулина О.В. изменить.

Исключить из вводной части приговора ссылку на судимости по приговором от 10 августа 1999 года и 13 июня 2002 года.

В вводной части приговора считать назначенным окончательное наказание с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ вместо указанной ошибочно ст. 70 УК РФ по приговорам от 2 февраля 2005 года, 12 апреля 2005 года.

В резолютивной части приговора при назначении наказания с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ вместо частичного присоединения неотбытого наказания про приговору от 12 февраля 2008 года применить частичное сложение наказаний по настоящему приговору и по приговору от 12 февраля 2008 года и по совокупности преступлений окончательно назначить 20 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор в отношении Зазулина О.В. оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Червоткин А.С.

Судьи

Чакар Р.С.

Фролова Л.Г.