Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 15 февраля 2007 г. N 88-Д06-21 Суд изменил приговор, исключив указание о наличии в действиях осужденного опасного рецидива и снизив размер назначенного наказания, поскольку при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 15 февраля 2007 г. N 88-Д06-21

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Подминогина В.Н.,

судей Истоминой Г.Н. и Нестерова В.В.

рассмотрела в судебном заседании от 15 февраля 2007 года уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Высоцкого Н.Н. о пересмотре приговора Рогнединского районного суда Брянской области от 11 июня 2004 года, которым

Высоцкий Н.Н.

ранее судимый: 27 ноября 2001 года по ст. 158 ч. 2 п. п. "б, в, г" УК РФ к лишению свободы на 4 года условно с испытательным сроком 2 года;

6 апреля 2004 года по ст. 158 ч. 2 п. п. "б" УК РФ к лишению свободы на основании ст. 70 УК РФ на 4 года 1 месяц,

осужден по ст. 158 ч. 2 п.п. "а, б" УК РФ к лишению свободы на 4 года 3 месяца. На основании ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний присоединен не отбытый срок наказания по приговору от 6 апреля 2004 года и окончательно назначено лишение свободы на 4 года 6 месяцев в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

Постановлением президиума Брянского областного суда от 13 сентября 2006 года приговор в отношении Высоцкого изменен: исключено указание о присоединении не отбытого наказания по приговору от 6 апреля 2004 года. Наказание, назначенное Высоцкому по ст. 158 ч. 2 п.п. "а, б" УК РФ, снижено до 4 лет 1 месяца лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ назначено лишение свободы на 4 года 4 месяца. В остальной части приговор оставлен без изменения.

По данному делу осуждена также Калиничева М.Р., приговор в отношении которой не обжалован.

Постановлением Судьи Верховного Суда РФ от 28 декабря 2006 года по жалобе Высоцкого Н.Н. возбуждено надзорное производство.

Заслушав доклад судьи Истоминой Г.Н., объяснения адвоката, мнение прокурора Куликовой Т.Г., полагавшей изменить приговор и постановление президиума, исключить указание о наличии в действиях осужденного рецидива преступлений, снизить ему наказание, назначив его отбывание в исправительной колонии общего режима, Судебная коллегия установила:

Приговором суда, с учетом внесенных изменений, Высоцкий признан виновным и осужден за то, что он 31 января 2004 года по предварительному сговору с Калиничевой незаконно проник в магазин ... и похитил в два приема товароматериальные ценности на сумму ... рублей ... копеек.

В надзорной жалобе осужденный Высоцкий указывает, что суд необоснованно учел в качестве отягчающего обстоятельства рецидив преступлений, и назначил чрезмерно суровое и несправедливое наказание, а также неправильно определил вид исправительного учреждения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, Судебная коллегия находит выводы суда о виновности осужденного в краже правильными, основанными на исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре доказательствах.

Не оспариваются эти выводы суда и в надзорной жалобе.

Действиям осужденного суд дал правильную юридическую оценку.

Вместе с тем, приговор и постановление президиума в части назначенного осужденному наказания и вида исправительного учреждения подлежат изменению по следующим основаниям.

Так, при назначении наказания Высоцкому суд признал в качестве отягчающего обстоятельства рецидив преступлений.

Между тем, согласно ст. 18 ч. 4 п. "в" УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

По приговору от 27 ноября 2001 года Высоцкий был осужден по ст. 158 ч. 2 п.п. "б, в, г" УК РФ к лишению свободы на 4 года условно с испытательным сроком 2 года.

На момент совершения Высоцким преступления, то есть на 31 января 2004 года, за которое он осужден по настоящему делу, условное осуждение в отношении него не отменялось, и он не направлялся для отбывания наказания в места лишения свободы.

То обстоятельство, что приговором от 6 апреля 2004 года было отменено условное осуждение не может учитываться при решении вопроса о наличии в действиях осужденного рецидива преступлений.

При таких обстоятельствах в действиях Высоцкого отсутствует рецидив преступлений, в связи с чем это указание суда подлежит исключению из приговора.

Учитывая отсутствие в действиях осужденного отягчающих обстоятельств, данные о его личности, Судебная коллегия находит необходимым снизить размер назначенного ему наказания как по п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, так и по совокупности преступлений.

Ошибочно назначено судом и отбывание наказание Высоцкому в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, отбывание лишения свободы назначается в исправительных колониях общего режима.

Эти требования закона нарушены судом и оставлены без внимания надзорной инстанцией.

Окончательное наказание Высоцкому по настоящему приговору назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, одно из которых является тяжким, а именно, предусмотренное п.п. "б, в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ, то есть кража с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба гражданину, за которую он осужден приговором от 27 ноября 2001 года. Ранее Высоцкий не отбывал наказание в местах лишения свободы.

При таких данных отбывание наказание осужденному надлежит назначить в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

Надзорную жалобу осужденного Высоцкого Н.Н. удовлетворить.

Приговор Рогнединского районного суда Брянской области от 11 июня 2004 года и постановления президиума Брянского областного суда от 13 сентября 2006 года в отношении Высоцкого Н.Н. изменить.

Исключить указание суда на наличие в его действиях рецидива преступлений.

Назначенное ему по п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ наказание снизить до 3 (трех) лет лишения свободы.

По совокупности преступлений в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенного по настоящему приговору и по приговору от 6 апреля 2004 года окончательно назначить Высоцкому 4 (четыре) года 2 (два) месяца лишения свободы.

Отбывание наказания Высоцкому назначить в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор и постановление президиума в отношении Высоцкого Н.Н. оставить без изменения.

Председательствующий

Подминогин В.Н.

Судьи

Истомина Г.Н.

Нестеров В.В.