Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 18 мая 2006 г. N 84-Д06-8 Поскольку в приговоре не содержится указаний на совершение осужденным действий, непосредственно направленных на сбыт наркотического средства, его действия в этой части следует переквалифицировать с покушения на приготовление к незаконному сбыту наркотического средства

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 18 мая 2006 г. N 84-Д06-8

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего - Магомедова М.М., судей - Старкова А.В. и Сергеева А.А.

рассмотрела в судебном заседании от 18 мая 2006 года надзорную жалобу адвоката Лариной Р.Н. на постановление Любытинского районного суда Новгородской области от 30 июля 2004 года, которым в отношении Юдакова Д.И. судимого:

1) 7 июля 1998 года по ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ к 5 годам лишения свободы, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;

2) 21 июля 1999 года по ст. 228 ч. 1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, по ст. 228 ч. 4 УК РФ к 7 годам лишения свободы с конфискацией имущества. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы с конфискацией имущества. В соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору от 7 июля 1998 года и окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с конфискацией имущества, с применением принудительного лечения от опийной наркомании в порядке ст. 97 УК РФ,

приговоры Чертановского межмуниципального суда г. Москвы от 7 июля 1998 года и от 21 июля 1999 года приведены в соответствие с Федеральным законом РФ N 162-ФЗ от 8 декабря 2003 года:

по приговору от 7 июля 1998 года действия Юдакова со ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ переквалифицированы: по эпизоду незаконного сбыта 25 марта 1998 года наркотического средства - высушенной марихуаны массой 0,5 гр. г. Москва 18 мая 2006 г. на ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 г.) с назначением наказания в виде 4 лет лишения свободы; по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотического средства - высушенной марихуаны массой 0,5 гр. на ст.ст. 30 ч. 3 и 228 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 г.) с назначением наказания в виде 3 лет лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 5 лет лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения;

из приговора от 21 июля 1999 года исключено указание об осуждении Юдакова по ст. 228 ч. 1 УК РФ и производство по делу в этой части прекращено на основании ст.ст. 24 ч. 1 п. 2, 27 ч. 1 УПК РФ в связи с отсутствием состава преступления. Действия Юдакова со ст. 228 ч. 4 УК РФ переквалифицированы: по эпизоду незаконного сбыта 20 декабря 1998 года наркотического средства - героина массой 0,01 гр. на ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 г.) с назначением наказания в виде 6 лет лишения свободы: по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотического средства - героина массой 0,07 гр. на ст.ст. 30 ч. 3 и 228 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 г.) с назначением наказания в виде 5 лет лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору от 7 июля 1998 года и окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Исключены из приговора указания: на квалифицирующий признак - неоднократность преступлений, о применении принудительного лечения от опийной наркомании на основании ст. 97 УК РФ и о назначении дополнительного наказания в виде конфискации имущества. В остальной части приговор оставлен без изменения.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Новгородского областного суда от 31 августа 2004 года постановление в отношении Юдакова изменено: по приговору от 7 июля 1998 года все его действия квалифицированы ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 г.), по которой назначено наказание 5 лет лишения свободы; по приговору от 21 июля 1999 года срок наказания, назначенный Юдакову в соответствии со ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 228 ч. 2, 30 ч. 3 и 228 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 г.), снижен до 7 лет лишения свободы и на основании ст. 70 УК РФ окончательно назначено 8 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима. В остальной части постановление оставлено без изменения.

Постановлением президиума Новгородского областного суда от 21 октября 2005 года постановление и кассационное определение оставлены без изменения.

Заслушав доклад судьи Старкова А.В., объяснения адвоката Лариной Р.Н., поддержавшей доводы жалобы, мнение прокурора Макаровой О.Ю., полагавшей жалобу удовлетворить частично, судебная коллегия установила:

Юдаков, с учетом внесенных в приговоры изменений, осужден по приговору от 7 июля 1998 года за то, что 25 марта 1998 года при не установленных следствием обстоятельствах приобрел с целью сбыта и незаконно сбыл наркотическое средство - высушенную марихуану весом 0,5 гр., а по приговору от 21 июля 1999 года за то, что при не установленных следствием обстоятельствах приобрел наркотическое средство - героин весом 0,08 гр., 20 декабря 1998 года 0,01 гр. героина он незаконно сбыл Ч., а оставшуюся часть наркотического средства - героина весом 0,07 гр. Хранил с целью последующего сбыта.

В надзорной жалобе адвокат Ларина Р.Н. указывает, что при приведении приговора в соответствие с новым уголовным законом, переквалифицировав действия Юдакова по приговору от 21 июля 1999 года с одной на две статьи УК РФ и назначив наказание по совокупности преступлений по правилам ст. 69 ч. 3 УК РФ, суд ухудшил положение осужденного. В связи с этим, а также с учетом обстоятельств дела и данных о личности Юдакова, в жалобе ставится вопрос о снижении назначенного ему наказания.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, судебная коллегия находит, что жалоба подлежит удовлетворению частично.

С учетом внесенных Федеральным законом РФ N 162-ФЗ от 8 декабря 2003 года в Уголовный кодекс РФ изменений и утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации N 231 от 6 мая 2004 года размеров средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 УК РФ, при приведении приговоров в соответствие с новым уголовным законом, судом правильно установлено, что наркотические средства, которые Юдаков незаконно сбыл и намеревался сбыть, не образуют крупного и особо крупного размера.

В связи с этим и в соответствии со ст. 10 УК РФ, суд первой инстанции, с учетом внесенных в него изменений определением суда кассационной инстанции, обоснованно переквалифицировал действия Юдакова по приговору от 7 июля 1998 года на ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции от 13 июня 1996 г.); из приговора от 21 июля 1999 года исключил осуждение Юдакова по ст. 228 ч. 1 УК РФ и переквалифицировал его действия со ст. 228 ч. 4 УК РФ в части незаконного сбыта наркотического средства - героина весом 0,01 гр. на ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции от 13 июня 1996 г.), а в части изъятого у него наркотического средства - героина весом 0,07 гр. на неоконченный состав преступления, предусмотренный ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции от 13 июня 1996 г.).

Вместе с тем, квалифицировав действия Юдакова в части изъятого у него наркотического средства - героина весом 0,07 гр. как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, суд не учел, что в соответствии со ст. 30 ч. 3 УК РФ покушением на преступление признаются действия (бездействия) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.

Поскольку, в приговоре от 21 июля 1999 года указаний на совершение Юдаковым действий, непосредственно направленные на сбыт наркотического средства - героина весом 0,07 гр., не содержится, его действия в этой части следует переквалифицировать со ст.ст. 30 ч. 3 и 228 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 г.) на ст.ст. 30 ч. 1 и 228 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 г.) как приготовление к незаконному сбыту наркотического средства, наказание по которым должно быть назначено в соответствии с требованиями ст. 66 ч. 2 УК РФ.

В связи с тем, что ст. ст. 228 ч. 2, 30 ч. 1 и 228 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 г.), на которые переквалифицированы действия Юдакова предусматривают ответственность за менее тяжкие преступления, а назначенное ему по совокупности этих преступлений наказание не является более строгим, чем наказание, которое было назначено по ст. 228 ч. 4 УК РФ (в редакции от 13 июня 1996 г.), оснований считать, что при переквалификации действий Юдакова с одной на две статьи УК РФ ухудшилось положение осужденного, не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

Надзорную жалобу адвоката Лариной Р.Н. удовлетворить частично.

Постановление Любытинского районного суда Новгородской области от 30 июля 2004 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Новгородского областного суда от 31 августа 2004 года и постановление президиума Новгородского областного суда от 21 октября 2005 года в отношении Юдакова Д.И. в части приведения в соответствие с Федеральным законом РФ N 162-ФЗ от 8 декабря 2003 года приговора Чертановского межмуниципального суда г. Москвы от 21 июля 1999 года изменить:

действия Юдакова со ст.ст. 30 ч. 3 и 228 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 г.) переквалифицировать на ст.ст. 30 ч. 1 и 228 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 г.), по которой назначить наказание с применением ст. 66 ч. 2 УК РФ 3 года лишения свободы;

на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 228 ч. 2, 30 ч. 1 и 228 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 г.), путем частичного сложения наказаний назначить 6 лет 6 месяца лишения свободы;

в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию присоединить частично наказание по приговору от 7 июля 1998 года и окончательно назначить 7 лет 6 месяцев лишения свободы.

В остальной части состоявшиеся судебные решения в отношении Юдакова Д.И. оставить без изменения, а надзорную жалобу адвоката Лариной Р.Н. - без удовлетворения.

Председательствующий

Магомедов М.М.

Судьи

Старков А.В.

Сергеев А.А.