Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 3 декабря 2007 г. N 9-Д07-39 Суд изменил приговор, переквалифицировав действия осужденного на покушение на сбыт наркотических средств, поскольку в соответствии с законом, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, содеянное квалифицируется как покушение на сбыт наркотического средства, так как происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 3 декабря 2007 г. N 9-Д07-39

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Свиридова Ю.А.,

судей Коваля В.С., Эрдыниева Э.Б.

рассмотрела в судебном заседании дело по надзорной жалобе осужденного Богомолова Д.А. о пересмотре приговора Шахунского районного суда Нижегородской области от 24 февраля 2004 года, определения судебной коллегии по уголовным делам Нижегородского областного суда от 20 апреля 2004 года, постановления Краснобаковского районного суда Нижегородской области от 2 сентября 2004 года, постановления президиума Нижегородского областного суда от 18 мая 2006 года в отношении

Богомолова Д.А.

осужденного по приговору Шахунского районного суда Нижегородской области по ст. 228 ч. 4 УК РФ на девять лет лишения свободы; ст. 222 ч. 1 УК РФ на два года лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений назначено десять лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Нижегородского областного суда от 20 апреля 2004 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением Краснобаковского районного суда Нижегородской области от 2 сентября 2004 года приговор изменен: действия осужденного переквалифицированы со ст. 228 ч. 4 УК РФ на ст. 228.1 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ от 08.12.2003 г.), по которой назначено восемь лет лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений назначено девять лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Постановлением президиума Нижегородского областного суда от 18 мая 2006 года судебные решения в части осуждения Богомолова Д.А. по ст. 222 ч. 1 УК РФ отменены, дело прекращено в связи с его непричастностью к совершению преступления, исключено указание о назначении наказания по правилам ст. 69 ч. 3 УК РФ. В остальном судебные решения оставлены без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Богомолов Д.А. просит переквалифицировать его действия со ст. 228.1 ч. 1 УК РФ на ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 1 УК РФ, снизить наказание до пяти лет лишения свободы, указывая, что сбыт наркотического средства он произвел в рамках проверочной закупки, проведенной работниками правоохранительных органов, имеет на иждивении трех малолетних детей, хотя официально этот факт не удостоверен.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Коваля В.С., мнение прокурора Нечина В.В. о переквалификации действий осужденного на ст. 30 ч. 3, ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1996 г.) и снижении наказания, судебная коллегия установила:

Богомолов Д.А. с учетом внесенных в приговор изменений осужден за незаконный сбыт наркотического средства - героина: 17 ноября 2003 года массой 0,673 гр.; 19 ноября 2003 года массой 0,139 гр., совершенные ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Изучив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, судебная коллегия находит судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

При приведении приговора Шахунского районного суда в соответствие с действующим уголовным законом Краснобаковский районный суд, переквалифицируя действия осужденного со ст. 228 ч. 4 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1999 г.) на ст. 228.1 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ от 08.12.2003 г.), не учел, что преступление Богомоловым Д.А. совершено до изменения Федеральным законом N 162-ФЗ от 8 декабря 2003 года уголовного законодательства, в соответствии с которым санкция ст. 228.1 ч. 1 УК РФ строже, чем санкция ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1999 г.), действовавшей на момент совершения преступления и предусматривающей уголовную ответственность за совершенные Богомоловым Д.А. действия.

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущена опечатка. Вместо "в редакции ФЗ от 13.06.1999 г" имеется в виду "в редакции ФЗ от 13.06.1996 г"

Поэтому действия осужденного подлежали переквалификации со ст. 228.1 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ от 08.12.2003 г.) на ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1999 г.).

Кроме того, из материалов уголовного дела следует, что сбыт наркотического средства был совершен осужденным в ходе проверочной закупки, проведенной представителями правоохранительных органов.

По смыслу закона в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ (с последующими изменениями), содеянное следует квалифицировать по ст. 30 ч. 3 и соответствующей части статьи 228 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Поэтому действия Богомолова Д.А. подлежат переквалификации на ст. 30 ч. 3, ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1996 г.).

В соответствии со ст. 66 ч. 3 УК РФ срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей особенной части УК РФ за оконченное преступление.

В связи с изложенным назначенное осужденному наказание подлежит снижению.

Доводы осужденного Богомолова Д.А. о признании смягчающим обстоятельством наличия у него на иждивении трех малолетних детей нельзя признать состоятельными.

В материалах уголовного дела отсутствуют доказательства, подтверждающие это обстоятельство, не представлены они осужденным и при подаче надзорной жалобы.

Руководствуясь ст. 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Шахунского районного суда Нижегородской области от 24 февраля 2004 года, определение судебной коллегии по уголовным делам Нижегородского областного суда от 20 апреля 2004 года, постановление Краснобаковского районного суда Нижегородской области от 2 сентября 2004 года, постановление президиума Нижегородского областного суда от 18 мая 2006 года в отношении Богомолова Д.А. изменить.

Переквалифицировать его действия со ст. 228.1 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ от 08.12.2003 г.) на ст. 30 ч. 3, ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1996 г.), по которой назначить пять лет три месяца лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий:

Свиридов Ю.А.

Судьи:

Коваль В.С.

Эрдыниев Э.Б.