Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 17 июля 2008 г. N 9-Д08-14 Суд изменил приговор осужденной, переквалифицировав ее действия, поскольку в соответствии с законом, если передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, то содеянное квалифицируется как покушение на преступление, предусмотренное соответствующей статьей уголовного закона, предусматривающей ответственность за незаконный оборот наркотических средств

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 17 июля 2008 г. N 9-Д08-14

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Журавлёва В.А.,

судей Кузьмина Б.С. и Хинкина В.С.

рассмотрела в судебном заседании от 17 июля 2008 года уголовное дело по надзорной жалобе осужденной Погореловой Е.В. на приговор Нижегородского районного суда города Нижнего Новгорода от 22 сентября 2004 года, определение судебной коллегии по уголовным делам Нижегородского областного суда от 3 декабря 2004 года и постановление президиума Нижегородского областного суда от 1 сентября 2005 года в отношении

Погореловой Е.В.

осуждённой по ст. 228 ч. 4 УК РФ (в редакции от 13.06.1996 г.) за совершение трех преступлений на 7 лет лишения свободы за каждое.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Погореловой Е.В. назначено 8 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Нижегородского областного суда от 3 декабря 2004 года приговор в отношении Погореловой Е.В. оставлен без изменения.

Постановлением президиума Нижегородского областного суда от 1 сентября 2005 года приговор и кассационное определение в отношении Погореловой Е.В. изменены.

Действия осужденной по факту совершения преступления 30 марта 2004 года переквалифицированы со ст. 228 ч. 4 УК РФ на ст. 228 ч. 3 п. "в" УК РФ (в редакции 1996 года), по которой назначено 6 лет 9 месяцев лишения свободы.

По факту совершения преступления 31 марта 2004 года переквалифицированы со ст. 228 ч. 4 УК РФ на 228 ч. 3 п.п. "а, в" УК РФ (в редакции 1996 года), по которой назначено 6 лет 9 месяцев лишения свободы. Исключены квалифицирующие признаки, "незаконное приобретение и хранение в целях сбыта наркотических средств".

По факту совершения преступления 6 апреля 2004 года исключены квалифицирующие признаки, "незаконное приобретение и хранение в целях сбыта наркотических средств".

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений окончательно Погореловой Е.Е. назначено 7 лет 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части судебные решения оставлены без изменения.

В надзорной жалобе осуждённой Погореловой Е.В. ставится вопрос об изменении судебных решений и снижении наказания.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда РФ Кузьмина Б.С., мнение прокурора Гулиева А.Г. полагавшего жалобу осужденной удовлетворить, судебная коллегия установила:

По приговору суда, с учетом внесенных изменений, Погорелова признана виновной в незаконном сбыте наркотических средств в крупном размере и в незаконном сбыте наркотических средств в крупном и особо крупном размере группой лиц по предварительному сговору.

Преступления осужденной совершены 30 марта, 31 марта и 6 апреля 2004 года в ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденная Погорелова просит о пересмотре состоявшихся в отношении нее судебных решений в части квалификации ее действий, указывая, что все факты сбыта наркотических средств, проходили в ходе проверочной закупки, поэтому действия ее необоснованно квалифицированы как оконченное преступление.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, судебная коллегия находит их обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Как видно из материалов дела, Погорелова самостоятельно 30 марта 2004 года, а также по предварительному сговору с другим осужденным по данному делу, 31 марта и 6 апреля 2004 года, сбыла наркотическое средство героин И. выступающему в роли покупателя при проведении правоохранительными органами проверочной закупки.

Указанные действия Погореловой квалифицированы судом как оконченное преступление, с учетом внесенных изменений, по ст. 228 ч. 3 п. "в", 228 ч. 3 п.п. "а, в" и по ст. 228 ч. 4 УК РФ (в редакции 1996 года).

Вместе с тем, по смыслу закона, в тех случаях когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ (в редакции Федерального закона от 2 декабря 2005 года N 150-ФЗ) "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и соответствующей статьи Уголовного кодекса Российской Федерации, предусматривающей ответственность за незаконный оборот наркотических средств, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

По этому действия Погореловой Е.В. подлежат переквалификации со ст. 228 ч. 3 п. "в" на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 3 п. "в" УК РФ, со ст. 228 ч. 3 п.п. "а, в" на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 3 п.п. "а, в" УК РФ, со ст. 228 ч. 4 на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 4 УК РФ (в редакциях 1996 года) как покушения на незаконный сбыт наркотических средств.

Поскольку покушение на совершение преступления предусматривает меньшую ответственность, чем за оконченное преступление, назначенный Погореловой Е.В. срок лишения свободы подлежит сокращению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

1. Надзорную жалобу осужденной Погореловой Е.В. удовлетворить.

2. Приговор Нижегородского районного суда города Нижнего Новгорода от 22 сентября 2004 года, определение судебной коллегии по уголовным делам Нижегородского областного суда от 3 декабря 2004 года и постановление президиума Нижегородского областного суда от 1 сентября 2005 года в отношении Погореловой Е.В. изменить

3. Действия Погореловой Е.В. переквалифицировать:

со ст. 228 ч. 3 п. "в" на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 3 п. "в" УК РФ (в редакции 1996 года), по которой назначить 6 лет 6 месяцев лишения свободы;

со ст. 228 ч. 3 п.п. "а, в" на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 3 п.п. "а, в" УК РФ (в редакции 1996 года), по которой назначить 6 лет и 6 месяцев лишения свободы;

со ст. 228 ч. 4 на ст.ст. 30 ч. 3, 228 ч. 4 УК РФ (в редакции 1996 года), по которой назначить 7 лет лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения, окончательно назначить Погореловой Е.В. 7 (семь) лет и 6 (шесть) месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

4. В остальном судебные решения в отношении Погореловой Е.В. оставить без изменения.

Председательствующий:

Журавлёв В.А.

Судьи:

Кузьмин Б.С.

Хинкин В.С.