Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 11 декабря 2007 г. N 89-Д07-32 Суд изменил приговор, переквалифицировав действия осужденного, поскольку в случае недоведения исполнителем преступления до конца по независящим от него обстоятельствам остальные соучастники несут уголовную ответственность за приготовление к преступлению или покушение на преступление

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 11 декабря 2007 г. N 89-Д07-32

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Коваля В.С.,

судей Кузьмина Б.С. и Эрдыниева Э.Б.,

рассмотрела уголовное дело по надзорной жалобе осуждённого Захарова С.Г. на приговор Калининского районного суда города Тюмени от 27 июня 2005 года, на постановление Президиума Тюменского областного суда от 23 марта 2007 года.

По приговору Калининского районного суда города Тюмени от 27 июня 2005 года

..., судимый 22 сентября 1998 года по ст. 158 ч. 2 п. п. "а, б, в, г" УК РФ на 2 года лишения свободы, отбывший наказание 12 апреля 2004 года,

осуждён к лишению свободы по ст.ст. 33 ч. 5, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ на 5 лет, в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 27 мая 2005 года.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

Постановлением президиума Тюменского областного суда от 23 марта 2007 года приговор в отношении Захарова С.Г. оставлен без изменения.

В надзорной жалобе ставится вопрос об изменении судебных решений.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда РФ Кузьмина Б.С., мнение прокурора Валова А.А., полагавшего надзорную жалобу в части переквалификации действий осуждённого удовлетворить, судебная коллегия установила:

Захаров признан виновным в пособничестве незаконному сбыту наркотических средства в крупном размере.

Преступление совершено 23 октября 2004 года ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Захаров указывает, что его действия совершались под контролем работников милиции и по этому должны квалифицироваться, как покушение на пособничество сбыту наркотических средств. Просит приговор и постановление президиума областного суда изменить, переквалифицировать его действия и смягчить наказание.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, судебная коллегия находит обоснованными доводы надзорной жалобы о том, что действия осуждённого должны квалифицироваться, как покушение на пособничество в незаконном сбыте наркотических средств.

По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ (в редакции Федерального закона от 2 декабря 2005 года N 150-ФЗ) "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует по данному делу так же осуждён Шавакулев Ю.А. квалифицировать по части 3 статьи 30 и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Из показания свидетелей видно, что героин у Шавакулёва Ю.А. был приобретен через Захарова С.Г. в процессе проверочной закупки, проводимой сотрудниками милиции.

В соответствии со ст. 34 ч. 5 УК РФ, в случае не доведения исполнителем преступления до конца, по независящим от него обстоятельствам, остальные соучастники несут уголовную ответственность за приготовление к преступлению или покушение на преступление.

По этому действия Захарова С.Г. подлежат переквалификации со ст.ст. 33 ч. 5, 228.1 ч. 2 п. "б" на ст. ст. 30 ч. 3, 33 ч. 5, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ.

Поскольку, Захарову назначен минимальный срок лишения свободы, предусмотренный за указанное преступление, то, назначенное ему наказание не подлежит смягчению. Исключительных обстоятельств, для назначения ему наказания в соответствии со ст. 64 УК РФ, по делу не усматривается.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

1. Надзорную жалобу осужденного Захарова С.Г. удовлетворить частично.

2. Приговор Калининского районного суда города Тюмени от 27 июня 2005 года, постановление президиума Тюменского областного суда от 23 марта 2007 года в отношении Захарова С.Г. изменить.

3. Действия Захарова С.Г. переквалифицировать со ст.ст. 33 ч. 5, 228.1 ч. 2 п. "б" на ст.ст. 30 ч. 3, 33 ч. 5, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ, по которой назначить 5 (пять) лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

4. В остальном судебные решения в отношении Захарова С.Г. оставить без изменения.

Председательствующий

Коваль В.С.

Судьи

Кузьмин Б.С.

Эрдыниев Э.Б.