Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 22 февраля 2007 г. N 92-О06-20 Суд изменил приговор, дополнив его в части разрешения гражданского иска и внеся изменения в описательно-мотивировочную и резолютивную части приговора, в остальном приговор оставил без изменения

Кассационное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 22 февраля 2007 г. N 92-О06-20

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего: Разумого С.А., судей Чакар Р.С., Коннова В.С.

рассмотрела в судебном заседании от 22 февраля 2007 года кассационные жалобы осужденных Шыырапа А.А., Алдын-оола Б.Х., Калзана А.О. на приговор Верховного суда Республики Тыва от 2 мая 2006 года, которым

Шыырап А.А.

осужден по ч. 1 ст. 222 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по ч. 2 годам лишения свободы, по ч. 2 ст. 322 УК РФ к 1 году лишения свободы, по п.п. "а, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 3 года лишения свободы в колонии-поселении;

Кан-оол А.Б. судимый 18 июля 2005 года по ч. 1 ст. 108 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год,

осужден по ч. 2 ст. 322 УК РФ к 1 году лишения свободы, по п.п. "а, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим назначено 2 года лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ окончательно назначено 3 года лишения свободы в колонии-поселении; председательствующего судей Разумова С.А., Чакар Р.С., Коннова В.С.

Алдын-оол Б.Х.

осужден по ч. 2 ст. 322 УК РФ к 9 годам лишения свободы, по п.п. "а, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 5 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

Калзан А.О., судимый 21 августа 2002 года по п. "а" ч. 2 ст. 213, ч. 3 ст. 213 УК РФ к 3 годам лишения свободы, освободился 11 марта 2005 года,

осужден по ч. 2 ст. 322 УК РФ к 3 годам лишения свободы, по п.п. "а, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 5 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Приговор в отношении осужденного Кан-оола А.Б. не обжалован и рассматривается в порядке ст. 360 УПК РФ.

Взыскано с Шыырапа А.А., Кан-оола А.Б., Алдын-оола Калзана А.О. ... рублей солидарно, то есть по ... рублей с каждого, в пользу потерпевшего Н..

Постановлено оружие 32 калибра и патроны того же калибра, изъятые у Шыырапа А.А. уничтожить после вступления приговора в законную силу.

Шыырап А.А., Кан-оол А.Б., Алдын-оол Б.Х. и Калзан А.О. признаны виновными и осуждены за незаконное пересечение Государственной границы Российской Федерации, совершенное группой лиц по предварительному сговору; кражу, совершенную с причинением значительного ущерба гражданину, а Шыырап А.А., кроме того, за незаконное приобретение, хранение и ношение огнестрельного оружия.

Преступления совершены в период с 1 по 3 ноября 2005 года, а Шыырапом А.А. в отношении огнестрельного оружия - в период с июня 2000 года по 3 ноября 2005 года при указанных в приговоре обстоятельствах.

Заслушав доклад судьи Чакар Р.С., объяснения осужденных Шыырапа А.А., Алдын-оола Б.Х. и Калзана А.О., мнение прокурора Хорлиной И.О., полагавшей оставить приговор без изменения, судебная коллегия установила:

в кассационных жалобах:

осужденный Алдын-оол Б.Х. просит отменить приговор. Он невиновен, у него есть алиби, на момент происшествия находился в другом месте. Считает, что по делу не установлены обстоятельства, относящиеся к наличию или отсутствию заграждения в месте перехода границы, количества украденных лошадей. В дополнениях к кассационной жалобе указывает неточности, относящиеся к конкретным обстоятельствам дела и оценивает приговор как незаконный и необоснованный;

осужденный Калзан А.О. просит об отмене приговора. Количество лошадей установлено неправильно. Вывод суда о том, что его родственники оказывали воздействие на свидетелей сделан без достаточных на то оснований. Дело рассмотрено односторонне, необоснованно признано наличие в его действиях рецидива преступлений;

осужденный Шыырап А.А. просит отменить приговор, ссылается на то, что осудили невиновных Калзана А.О. и Алдын-оола Б.Х. Он оговорил их под воздействием со стороны пограничников. В действительности преступления совершил вместе с Кан-оолан А.Б. В дополнениях к кассационной жалобе описывает обстоятельства происшествия, утверждая, что совершили преступления вдвоем с Кан-оолом А.Б. Считает, что и Кан-оол А.Б. при воздействии на него дал на следствии ложные показания. Приговор является незаконным и необоснованным.

Государственный обвинитель Котовщикова Н.В. в возражении на кассационные жалобы приводит свои доводы в обоснование законности, обоснованности и справедливости приговора.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и возражения на них, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Виновность осужденных в содеянном установлена доказательствами, исследованными в судебном заседании, оцененными и приведенными в приговоре, в числе которых наказания осужденных, которые были даны Шыырапом А.А. и Кан-оолом А.Б. на предварительном следствии.

Доводы о том, что преступления совершены Шыырапом А.А. и Кан-оолом А.Б. без участия Алдын-оола Б.Х. и Калзана А.О., наличии у последних алиби, оговоре их Шыырапом А.А. проверены в судебном разбирательстве и обоснованно отвергнуты как несостоятельные.

Правильность такого решения суда подтверждается тем, что Шыырап А.А. свои показания о совершении преступления вместе с тремя другими осужденными по делу давал при допросах с участием защитника с соблюдением норм уголовно-процессуального закона и его показания объективно подтверждаются показаниями Кан-оола А.Б. и свидетелей по делу.

При проверке показаний на месте происшествия и Шыырап А.А., и Кан-оол А.Б. подтвердили свои показания о совершении преступлений вчетвером.

Доводы о том, что по делу не установлено точное количество похищенных лошадей нельзя признать обоснованными.

О том, что было похищено 29 лошадей, показал потерпевший Н. из показаний которого известно, что ему вернули 26 лошадей, а три лошади не были возвращены.

Эти показания подтверждаются актами передачи 25 лошадей и 1 Мерина.

Из показаний свидетеля З. известно, что одна из лошадей при задержании Шыырапа А.А. была ранена, а по показаниям свидетеля Кара-оола В.А. на его стоянке Кан-оолом А.Б. был оставлен пегий мерин.

Доводы о том, что в приговоре содержатся неточности относительно обстоятельств происшествия являются не обоснованными и не влияют на выводы суда о виновности и квалификации содеянного.

Доводы о наличии или отсутствии заграждения в месте проникновения на территорию ... проверены, установлено, что в этом месте заграждение отсутствует, а в месте, откуда осужденные вернулись на территорию ..., заграждение имеется.

Действия осужденных квалифицированы в соответствии с установленными фактическими обстоятельствами дела.

При назначении наказания учтены степень и характер общественной опасности содеянного, данные о личности и все обстоятельства дела.

Вместе с тем, в приговор необходимо внести изменения, связанные с неправильным решением о судьбе вещественного доказательства, разрешении гражданского иска о взыскании материального ущерба, неточностей и описок в вводной части приговора, а также ссылок на непредусмотренные законом обстоятельства при назначении наказания.

В резолютивной части приговора с осужденных солидарно взыскано ... рублей, после этого указано "то есть по ... рублей с каждого" в пользу потерпевшего, что противоречит решению о солидарном порядке взыскания.

Решение об этом требует дополнения о том, что указанная сумма взыскана в возмещение материального ущерба.

Не соответствует закону указание об уничтожении "оружия 32 калибра и патронов к ним", нарезное огнестрельное длинноствольное оружие 32 калибра и 9 патронов к гладкоствольному ружью 32 калибра надлежит передать в МВД ....

Указание о применении ч. 3 ст. 69 УК РФ при назначении Калзану А.О. и Алдын-оолу Б.Х. наказания по совокупности преступлений средней тяжести подлежит замене на ч. 2 ст. 69 УК РФ.

Признав смягчающими наказание обстоятельствами наличие у Алдын-оола Б.Х. малолетнего ребенка, а у Кан-оола А.Б. - двух малолетних детей, в то же время суд указал, что при этом "принимает во внимание, что они фактически не содержали детей, так как не работали, неоднократно совершали противоправные действия".

Эти слова необходимо исключить из приговора, как не согласующееся с принятым решением о признании, наличия малолетних детей смягчающим наказание обстоятельством.

Обосновывая необходимость назначения осужденным "наказания, связанного с реальным лишением свободы" суд в нарушение закона сослался "на актуальность содеянного" (не ясно, что под этим подразумевалось: распространенность, большое количество или иное обстоятельство), а также на учет "обстоятельств совершенных преступлений, влекущих напряжение обстановки на российско-монгольской границе".

В контексте предложения ссылка на эти обстоятельства воспринимается как указание на обстоятельства, отягчающие наказание.

Из вводной части приговора необходимо исключить в отношении Алдын-оола Б.Х. и Кан-оола А.Б. слова "на иждивении", так как в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ смягчающим наказание обстоятельством признается наличие малолетних детей у виновного без указания на содержание их на иждивении. Требует уточнения дата освобождения Калзана А.О. из мест лишения свободы.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Верховного суда Республики Тыва от 2 мая 2006 года в отношении Шыырапа А.А., Кан-оола А.Б., Алдын-оола Б.Х., Калзана А.О. изменить.

Исключить из резолютивной части приговора указание "то есть по ... рублей с каждого" после решения о солидарном взыскании ... рублей с осужденных и дополнить решение в части разрешения гражданского иска словами "в возмещение материального ущерба".

Указание об уничтожении "оружия 32 калибра и патронов к ним" изменить, указав, что "нарезное огнестрельное длинноствольное оружие 32 калибра и 9 патронов к гладкоствольному ружью 32 калибра передать в Министерство внутренних дел ...

Заменить указание о применении ч. 3 ст. 69 УК РФ при назначении Алдын-оолу Б.Х., Калзану А.О. наказания по совокупности преступлений на указание о применении ч. 2 ст. 69 УК РФ.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора слова "в то же время суд принимает во внимание, что они фактически не содержали детей, так как не работали, неоднократно совершали противоправные действия".

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на учет при назначении наказания "актуальности содеянного" и слова "влекущих напряжение обстановки на российско-монгольской границе".

Исключить из вводной части приговора в отношении Алдын-оола Б.Х. и Кан-оола А.Б. слова "на иждивении" после слов "имеющего".

Дополнить вводную часть приговора в отношении Калзана А.О. после слова "освободившегося" указанием "11 марта" вместо слов "в марте".

В остальном приговор оставить без изменения, а кассационные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий

Разумов С.А.

Судьи

Чакар Р.С.

Коннов В.С.