Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 15 июля 2008 г. N КГ-А40/5998-08 Фонетическое сходство использованного ответчиком наименования с товарным знаком истца в отсутствие графического сходства свидетельствует о том, что ответчик не использовал комбинированный товарный знак истца (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 15 июля 2008 г. N КГ-А40/5998-08
(извлечение)

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 8 июля 2008 г.

ООО "Издательство "Акелла-1" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО "Верона" о взыскании 100 000 руб. компенсации за незаконное использование товарного знака "Корсары".

Решением от 30 января 2008 г. Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-49367/07-5-439 в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением от 3 апреля 2008 г. N 09АП-3114/2008-ГК Девятого арбитражного апелляционного суда решение от 30 января 2008 г. Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-49367/07-5-439 оставлено без изменения.

Отказывая в удовлетворении иска, суды первой и апелляционной инстанций исходили из следующего. При сравнении обозначения, использованного ответчиком для обозначения названия программы для ЭВМ на упаковке DVD-диска, и товарного знака истца, судами было выявлено отсутствие сходства данных обозначений, в связи с чем суды признали заявленное исковое заявление, с учетом предмета иска и его формулировок, неподлежащим удовлетворению. Кроме того, судом апелляционной инстанции не были приняты ссылки истца, подавшего апелляционную жалобу на доминирующее положение слова "Корсары" на упаковке DVD-диске "Корсары. Возвращение легенды", поскольку не соответствует как лицевой, так и оборотной и боковой стороне данного DVD-диска.Суд апелляционной инстанции обратил внимание на то, что сравнение обозначения, использованное для обозначения названия программы для ЭВМ на упаковке DVD-диска, и товарного знака истца показывает отсутствие сходства названных обозначений, что является основанием для отказа в удовлетворении исковых требований. Суд апелляционной инстанции также учел, что на представленном истцом DVD-диске "Корсары. Город потерянных кораблей из серии Возвращение легенды" не используется товарный знак N 307860 "Корсары", поэтому указал, что доводы истца о возможном смешении товаров - компьютерных игр "Корсары", разработчиком которых истец является, с продукцией распространяемой ответчиком, являются необоснованными.

По делу N А40-49367/07-5-439 Арбитражного суда г. Москвы поступила кассационная жалоба от истца - ООО "Издательство "Акелла-1", в которой он просит решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции отменить, как вынесенные с нарушением норм материального и процессуального права "и направить дело на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд". В обоснование кассационной жалобы заявитель - ООО "Издательство "Акелла-1" указывает, что выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, суды не применили нормы материального права, подлежащие применению, в результате чего приняли необоснованные и незаконные судебные акты.

Отзыв на кассационную жалобу от ответчика - ООО "Верона" не поступил.

Ответчик - ООО "Верона", надлежаще извещенное о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей в суд кассационной инстанции не направило, что согласно ч. 3 ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в его отсутствие.

Представитель истца - ООО "Издательство "Акелла-1" поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе, уточнив просительную часть кассационной жалобы, а именно: направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителя истца, явившегося в судебное заседание, проверив в порядке ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в оспариваемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Судами первой и апелляционной инстанции установлено и из материалов усматривается следующее.

Истец - ООО "Издательство "Акелла-1" является обладателем исключительных прав на товарный знак "Корсары" на основании свидетельства от 2 июня 2006 г. N 307860 приоритетом от 16 июня 2004 г. в отношении товаров и услуг 09 и 38 класса МКТУ (л.д. 8 т. 1).

10 августа 2007 г. частный детектив С. (лицензия N 5965, выданная Главным управлением внутренних дел г. Москвы 20 ноября 2006 г.), действуя на основании ст. 3 Закона Российской Федерации "О частной детективной и охранной деятельности Российской Федерации" и договора от 30 ноября 2006 г. N 30/11-06, приобрела в торговом пункте, принадлежащем ответчику, расположенном по адресу: г. Москва, "подуличный переход при выходе со станции метро "Крылатское" Московского метрополитена (последний вагон из центра)", DVD-диск с компьютерной игрой программой для ЭВМ "Корсары. Возвращение легенды" (л.д. 14 т. 1). Данное обстоятельство подтверждено кассовым чеком на сумму 150 руб. (л.д. 15), отчетом частного детектива от 10 августа 2007 г. (л.д. 14).

В соответствии со ст. 5 Федерального закона Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (действовавшем на момент возникновения спорных правоотношений) в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации (п. 1). Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании (п. 2).

В соответствии с п. 4 ст. 46 Федерального закона Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (действовавшего на момент возникновения спорных правоотношений) правообладатель и обладатель свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара вместо требования о взыскании причиненных убытков вправе требовать от лица, незаконно использующего товарный знак или наименование места происхождения товара, выплаты определяемой судом денежной компенсации в размере от 1000 до 50 000 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом.

В силу этого, исследовав и оценив доказательства в их совокупности, руководствуясь положениями законодательства, действовавшего на момент возникновения спорных правоотношений, суды первой и апелляционной инстанций правомерно отказали в удовлетворении иска, поскольку обоснованно установили, что товарный знак "Корсары" является словесно-изобразительным - представляет собой обозначение в желтом, белом и черном цвете слова "Корсары" стилизованным шрифтом в прямоугольнике, причем заглавная буква "К" исполнена в виде сабли и вторая буква "о" в виде черепа и перекрещенных костей, поэтому фонетическое сходство использованного ответчиком наименования "Корсары" с данным товарным знаком в отсутствие графического сходства свидетельствует о том, что ответчик не использовал комбинированный товарный знак истца.

Доводы кассационной жалобы внимательно изучены судом, однако они подлежат отклонению, поскольку оснований, предусмотренных ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены обжалуемых судебных актов, не усматривается, доводы заявителя кассационной жалобы ООО "Издательство "Акелла-1" направлены на переоценку фактических обстоятельств дела, что в силу положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации недопустимо в суде кассационной инстанции и повторяют аргументы, приведенные им в качестве доводов апелляционной жалобы (л.д. 72-73 т. 1), которые уже были проверены и мотивированно отклонены апелляционным судом со ссылками на обстоятельства дела и представленные по делу доказательства.

Руководствуясь ст.ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение от 30 января 2008 г. Арбитражного суда г. Москвы и постановление от 3 апреля 2008 г. N 09АП-3114/2008-ГК Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-49367/07-5-439 оставить без изменения, кассационную жалобу ООО "Издательство "Акелла-1" - без удовлетворения.