Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 8 августа 2008 г. N КА-А40/7334-08 Признавая недействительным решение налогового органа, суд исходил из того, что применение норм налогового законодательства, регламентирующих порядок налогообложения операций, не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения), к операциям, не являющимся объектом налогообложения, неправомерно (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 8 августа 2008 г. N КА-А40/7334-08
(извлечение)

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 7 августа 2008 г.

ЗАО "Лаборатория Касперского" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным решения ИФНС России N 33 по г. Москве (далее - инспекция, налоговый орган) от 10.10.2007 N 12-36 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части доначисления налога на добавленную стоимость (п. 3.1. решения).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 29.02.2008 требования общества удовлетворены. Вышеназванное решение инспекции признано недействительным в части доначисления налога на добавленную стоимость в размере 23 210 742 руб. (п. 3.1. решения). При этом суд исходил из того, что применение норм налогового законодательства, регламентирующих порядок налогообложения операций, не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) к операциям, не являющихся объектом налогообложения, неправомерно.

В связи с допущенной судом ошибкой в сумме НДС, суд апелляционной инстанции постановлением от 30.04.2008 изменил решение суда, изложив его резолютивную часть в следующей редакции: "Признать недействительным решение ИФНС России N 33 по г. Москве от 10 октября 2007 года N 12-36 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в отношении ЗАО "Лаборатория Касперского" в части доначисления налога на добавленную стоимость в размере 19 296 566 руб.".

В кассационной жалобе инспекция просит отменить судебные акты как принятые с неправильным применением и толкованием норм налогового законодательства, и отказать обществу в удовлетворении требований.

Обществом представлен письменный отзыв на жалобу, против приобщения которого представитель инспекции не возражал.

Суд, совещаясь на месте, определил: приобщить письменный отзыв на кассационную жалобу.

Представитель инспекции в судебном заседании поддержал доводы жалобы.

Представитель общества возражал против отмены судебных актов по изложенным в них и письменном отзыве на жалобу основаниям и указал, что налоговый орган неправомерно распространяет требования ст. 170 Налогового кодекса Российской Федерации на рассматриваемую ситуацию, когда не возникает объект обложения НДС в силу подп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ.

Выслушав представителей сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, суд кассационной инстанции не находит оснований для ее удовлетворения.

Судебными инстанциями установлено, что основным видом деятельности ЗАО "Лаборатория Касперского" является разработка программ для ЭВМ, реализация экземпляров этих программ на территории Российской Федерации и передача авторских прав покупателям - нерезидентам Российской Федерации. В соответствии с Законом РФ "Об авторском и праве и смежных правах", а также Законом РФ "О правовой Охране программ для ЭВМ" программы для ЭВМ отнесены к объектам авторского права.

Согласно материалам дела, по результатам проведенной выездной налоговой проверки по вопросам соблюдения обществом налогового законодательства за период 2004 - 2006 года, налоговым органом принято решение N 12-36 от 10.10.07 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", в соответствии с п. 3.1. которого заявителю предложено уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость в сумме 19 296 566 руб.

Основанием для доначисления НДС послужили выводы инспекции о том, что общество в нарушение установленного порядка не осуществляло раздельный учет сумм НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), используемым для выполнения работ (оказания услуг) как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) операций; налогоплательщик неправомерно всю сумму налога на добавленную стоимость, уплаченного при приобретении товаров, работ, услуг принимал к вычету. Отсутствие раздельного учета сумм "входного" НДС по таким операциям послужило основанием для привлечения ЗАО "Лаборатория Касперского" к налоговой ответственности.

Выводы инспекции признаны судебными инстанциями не соответствующими налоговому законодательству, фактическим обстоятельствам и материалам дела.

В соответствии с п. 4 ст. 170 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ, Кодекс) налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) операций. При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета, сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), вычету не подлежит.

В силу ст. 146 Кодекса объектом обложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Место реализации работ (услуг) определяется в соответствии с п. 1 ст. 148 НК РФ. В отношении операций по передаче авторских прав применяется положение подпункта 4 п. 1 ст. 148 НК РФ, в соответствии с которым место реализации услуг определяется местом осуществления деятельности покупателя услуг. В этой связи, при передаче авторских прав покупателям-нерезидентам объекта налогообложения не возникает, так как местом деятельности таких покупателей территория Российской Федерации не является.

Перечень операций, не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) определен ст. 149 НК РФ, однако инспекцией не представлено доказательств, свидетельствующих о том, что ЗАО "Лаборатория Касперского" осуществляло операции, включенные в данный перечень.

При таких обстоятельствах суды обеих инстанций сделали правильный вывод, что применение норм налогового законодательства, регламентирующих порядок налогообложения операций, не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) к операциям, не являющихся объектом налогообложения, неправомерно, в связи с чем доначисление налога на добавленную стоимость в сумме 19 296 566 руб.является незаконным.

Следовательно, суммы "входного" НДС по общехозяйственным расходам (аренда офиса, услуги связи, лицензионное программное обеспечение и т.д.) распределению в соответствии с п. 4 ст. 170 НК РФ не подлежат.

Судебными инстанциями правильно применены нормы материального права, выводы судебных инстанций не соответствуют фактическим обстоятельствам и материалам дела, нормы процессуального права не нарушены.

Поскольку постановлением суда апелляционной инстанции решение суда правильно изменено, судебный акт Девятого арбитражного апелляционного суда подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст.ст. 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

постановление от 30.04.2008 Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-1369/08-127-6 оставить без изменения, кассационную жалобу Инспекции ФНС России N 33 по г. Москве - без удовлетворения.

Взыскать с Инспекции ФНС России N 33 по г. Москве в доход федерального бюджета госпошлину в размере 1000 (одна тысяча) рублей по кассационной жалобе.