Вопрос: Можно ли проводить аттестацию сотрудников, которые работают в компании менее года? (журнал "Отдел кадров коммерческой организации", N 3, март 2017 г.)

Можно ли проводить аттестацию сотрудников, которые работают в компании менее года?

А.И. Сувернева,

эксперт журнала

"Отдел кадров коммерческой организации"

Журнал "Отдел кадров коммерческой организации", N 3, март 2017 г., с. 66-67.

Нет, суды признают аттестацию в отношении таких сотрудников неправомерной.

Обоснование. К сожалению, Трудовым кодексом не определены условия и порядок проведения аттестации.

В части 2 ст. 81 ТК РФ говорится о том, что порядок проведения аттестации устанавливается трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мнения представительного органа работников.

В настоящее время законодательно определены правила аттестации лишь для некоторых категорий работников: государственных и муниципальных служащих, педагогических работников, руководителей образовательных организаций и федеральных государственных унитарных предприятий и пр. Следовательно, для тех работников, в отношении которых не приняты какие-либо нормативные акты, аттестация необязательна и ее порядок устанавливается локальными нормативными актами. Значит, работодатель самостоятельно может решить, каких работников организации аттестовывать, а каких нет.

Но при разработке локального нормативного акта, устанавливающего правила и порядок аттестации в конкретной организации, работодателю необходимо ориентироваться на положения действующих нормативно-правовых актов. Одним из таковых является Постановление Госкомтруда СССР и Госкомнауки и техники СССР от 05.10.1973 N 267/470, которым утверждено положение о порядке проведения аттестации руководящих, инженерно-технических работников и других специалистов предприятий и организаций промышленности, строительства, сельского хозяйства, транспорта и связи. Именно его принимают во внимание суды при рассмотрении споров о восстановлении на работе уволенных по итогам аттестации.

На основании п. 4 названного Положения очередную аттестацию не проходят:

лица, проработавшие в занимаемой должности менее 1 года;

молодые специалисты;

беременные женщины и женщины, имеющие детей в возрасте до года.

Соответственно, если в положение о проведении аттестации, разрабатываемое организацией, включить условие об аттестации сотрудников, проработавших менее года, оно будет ухудшать их положение по сравнению с установленным законодательством, а значит, не будет применяться. То есть и аттестация, проведенная в отношении новичка, окажется незаконной.

Судебная практика. Проработавшая в организации 5 месяцев и 8 дней сотрудница была уволена по итогам аттестации. Не согласившись с таким решением, она обратилась в суд. Районный суд, признавая аттестацию и ее результаты законными, указал, что нормы Положения в части запрета на аттестацию работников со стажем работы менее года противоречат ТК РФ, поэтому работодатель не должен был руководствоваться Положением и мог определять самостоятельно категории работников, в отношении которых аттестация в обществе проводиться не будет. Однако апелляционная инстанция сочла такой вывод ошибочным, поскольку сам ТК РФ непосредственно не регулирует порядок назначения и проведения аттестации (порядок, категории, сроки). Нормы ст. 81 ТК РФ являются отсылочными и предусматривают, что порядок аттестации устанавливается работодателем на основании трудового законодательства.

Положение об аттестации, утвержденное в организации и устанавливающее запрет на аттестацию лишь женщин, находящихся в отпуске по беременности и родам, по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, не могло быть применено при разрешении спора, поскольку нормы этого документа ухудшают ситуацию для работников по сравнению с тем, что установлено Положением, по которому работники со стажем до года также не подлежат аттестации (Апелляционное определение Московского городского суда от 18.05.2015 по делу N 33-14525/15).

1 марта 2017 г.