Актуальные проблемы защиты прав предпринимателей при осуществлении оперативно-розыскной деятельности (Ф.Н. Багаутдинов, Т.М. Нуриев, журнал "Законность", N 3, март 2017 г.)

Актуальные проблемы защиты прав предпринимателей при осуществлении оперативно-розыскной деятельности

Ф.Н. Багаутдинов,

заведующий кафедрой прокурорского надзора за

исполнением законов в оперативно-розыскной

деятельности и участия прокурора в

уголовном судопроизводстве Казанского

юридического института (филиала) Академии

Генеральной прокуратуры РФ, доктор юридических наук

Т.М. Нуриев,

старший прокурор отдела N 3 управления по

надзору за уголовно-процессуальной и

оперативно-розыскной деятельностью

прокуратуры Республики Татарстан

Журнал "Законность", N 3, март 2017 г., с. 31-34.

Как свидетельствуют материалы прокурорского надзора, права и законные интересы предпринимателей, предприятий малого и среднего бизнеса зачастую нарушаются в результате проведения такого оперативно-розыскного мероприятия, как обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств.

Указанное гласное оперативно-розыскное мероприятие представляет собой комплекс действий, включающих осмотр помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств в целях решения задач оперативно-розыскной деятельности, предусмотренных ст. 2 Федерального закона от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности". Обследование проводится в связи с наличием у оперативных служб информации о влекущем уголовную ответственность нарушении законодательства РФ, которая не содержит достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела. Этот вид ОРМ в первую очередь направлен на борьбу с псевдопредпринимателями, занимающимися производством и сбытом различной фальсифицированной продукции (спиртосодержащей, пищевой), которая может быть опасной для жизни и здоровья людей. Обследование - наиболее эффективное средство противодействия указанным видам преступлений, обеспечивает своевременное изъятие из гражданского оборота незаконной продукции.

Например, в г. Казани сотрудниками УЭБ и ПК МВД по Республике Татарстан в ходе обследования было обнаружено подпольное производство и изъято свыше 27 тонн фальсифицированного мёда, который, согласно заключению эксперта, оказался опасным для жизни и здоровья людей. По результатам ОРМ в отношении группы лиц возбуждено уголовное дело по признакам состава преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 238 УК РФ.

Вместе с тем статистика по Республике Татарстан свидетельствует о том, что лишь 10% проведённых обследований заканчиваются возбуждением уголовного дела.

В ходе обследования помещений, зданий, сооружений, в которых располагаются различные предприятия, как правило, происходит изъятие документов, компьютеров, оборудования, продукции, товаров. В результате деятельность предприятий парализуется на длительное время. Если в итоге уголовное дело не возбуждается, то изъятое имущество возвращается с большой задержкой, подвергается порче. Обращения по этому поводу в судебные органы, в силу длительности осуществления правосудия, оперативно не могут быть рассмотрены. В связи с этим важно устранение и предупреждение нарушений закона мерами прокурорского реагирования.

Как показывает практика, одним из наиболее типичных нарушений законодательства является несоблюдение оперативными сотрудниками требований п. 4.2 Инструкции о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел РФ гласного оперативно-розыскного мероприятия - обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств (утверждённой приказом МВД России от 1 апреля 2014 г. N 199), предписывающего обязательное использование информации, полученной ранее в результате проведения предшествующих оперативно-розыскных мероприятий и относящейся к объекту обследования. Однако зачастую обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств проводятся на основании анонимных сигналов, непроверенной информации от негласного аппарата или по обращениям, имеющим признаки гражданско-правовых отношений, и поэтому заканчиваются, как правило, неподтверждением первоначальных данных либо выявлением лишь административных правонарушений.

Например, оперуполномоченным управления ЭБ и ПК МВД по Республике Татарстан на основании распоряжения проведено обследование помещения ООО "Зоотрейд" (зоомагазина). Основанием для проведения обследования послужила оперативная информация об использовании указанной организацией персональных компьютеров с установленными на них нелицензионными программными продуктами. При этом ранее в отношении этого ООО оперативно-розыскные мероприятия не проводились и, соответственно, у полиции не было информации, которая могла подтвердить либо опровергнуть сведения о противоправной деятельности его руководителей. По результатам обследования было установлено, что указанной организацией в деятельности используется лишь один персональный компьютер, на котором установлены лицензионные версии программных продуктов, т.е. первоначальная информация о противоправной деятельности не подтвердилась.

Следует отметить, что права предпринимателей, предприятий, организаций главным образом затрагивает обследование помещений, зданий, сооружений. Именно в них находятся офисы, цеха, склады и др. При этом обследование фактически содержит все признаки обыска с последующим изъятием документов, электронных носителей, продукции, товаров, оборудования.

Между тем проведение оперативно-розыскных мероприятий, включая получение компьютерной информации, которые ограничивают конституционное права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, допускается только на основании судебного решения. Это закреплено как в Конституции РФ, так и в УПК РФ, Федеральном законе "Об оперативно-розыскной деятельности" и, казалось бы, является аксиомой, не подлежащей обсуждению.

Но при проведении оперативно-розыскного мероприятия сотрудники полиции, ФСБ нередко изымают компьютеры, в которых и содержится та самая компьютерная информация, и происходит это без санкции суда.

Подчеркнём, что действующее законодательство не предусматривает получения согласия прокурора на проведение отдельных оперативно-розыскных мероприятий либо уведомления прокурора об их проведении. Прокурор обязан осуществлять надзор за оперативно-розыскной деятельностью, но фактически он его осуществляет уже после проведения тех или иных оперативно-розыскных мероприятий, т.е. тогда, когда нарушения закона уже допущены.

В 2014 г. член Совета Федерации Федерального Собрания РФ А. Лысков, депутаты Государственной Думы РФ А. Хинштейн, Э. Валеев, Н. Макаров предложили внести изменения в ст. 8 и 15 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", предусмотрев проведение гласного обследования в отношении юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, а также изъятие документов, предметов, материалов, необходимых для их деятельности, только после уведомления уполномоченного прокурора, а также возврат изъятого в течение 30 суток юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю и проведение дальнейшего их удержания после уведомления уполномоченного прокурора.

Кстати, по данным авторов этого законопроекта, 97% обследований проводились в отношении предпринимателей, но результаты лишь 18% из них стали основанием для возбуждения уголовных дел. Причём по 41% мероприятий прокурорами были выявлены нарушения, число незаконных изъятий имущества, предметов и документов у хозяйствующих субъектов увеличилось на 72%, однако законопроект не был принят.

Поддерживая в целом идею, предлагающую предоставить прокурору возможность оценить законность и обоснованность оперативно-розыскного мероприятия ещё на стадии его подготовки, полагаем, что уведомительный порядок не в полной мере позволит своевременно предупреждать нарушения прав, свобод и законных интересов граждан и юридических лиц. В связи с этим предлагаем наделить прокурора полномочием по согласованию проведения гласного ОРМ в виде обследования, а также своим решением обязывать уполномоченные органы незамедлительно возвращать незаконно или необоснованно изъятое, предоставив этим органам право обжалования такого решения вышестоящему прокурору.

С учётом изложенного для более эффективного обеспечения прав и свобод человека и гражданина, законных интересов юридических лиц предлагаем внести изменения в ст. 6 и 15 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности".

Статью 6 дополнить следующим положением: "Проведение гласного оперативно-розыскного мероприятия - обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств допускается с согласия уполномоченного прокурора.

Для решения вопроса о даче согласия на указанное оперативно-розыскное мероприятие орган, уполномоченный на проведение оперативно-розыскной деятельности, представляет уполномоченному прокурору для проверки законности и обоснованности указанного решения соответствующие материалы оперативно-розыскной деятельности.

Уполномоченный прокурор с момента представления материалов оперативно-розыскной деятельности обязан незамедлительно проверить их законность и обоснованность, после чего принять решение о согласовании либо отказе в даче согласия на проведение гласного оперативно-розыскного мероприятия - обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств.

Решение уполномоченного прокурора об отказе в даче согласия на проведение оперативно-розыскного мероприятия может быть обжаловано органом, уполномоченным на проведение оперативно-розыскной деятельности, вышестоящему прокурору.

После проведения гласного оперативно-розыскного мероприятия - обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств в отношении субъекта предпринимательской деятельности, орган, уполномоченный на проведение оперативно-розыскной деятельности, не позднее трёх суток направляет уполномоченному прокурору копии документов, отражающих результаты проведенного оперативно-розыскного мероприятия, а также принятого по нему решения.

В случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к совершению тяжкого или особо тяжкого преступления, а также при наличии данных о событиях и действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации, орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, проводит гласное обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств без согласия прокурора, с обязательным последующим уведомлением уполномоченного прокурора в течение 24 часов. Уполномоченный прокурор в течение 48 часов с момента получения уведомления проверяет законность и обоснованность проведенного оперативно-розыскного мероприятия".

Часть 1 ст. 15 дополнить п. 6 следующего содержания:

"В случае выявления нарушений закона уполномоченный прокурор мотивированным постановлением возвращает изъятые документы, вещи, предметы законному владельцу. Постановление прокурора о возврате изъятого имущества является обязательным и подлежит незамедлительному исполнению органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность. Неисполнение требований прокурора, изложенных в постановлении о возврате изъятого имущества, влечет предусмотренную законом ответственность".

Соответствующие изменения должны быть внесены и в Федеральный закон от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля". Предлагаем исключить из ч. 3 ст. 1 этого закона норму, согласно которой его положения не применяются при проведении оперативно-розыскных мероприятий; ч. 4 ст. 1 дополнить подпунктом следующего содержания: "при проведении оперативно-розыскного мероприятия - обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств".