Работа в отпуске по уходу за ребенком (И. Наумчик, журнал "Актуальная бухгалтерия", N 5, май 2017 г.)

Работа в отпуске по уходу за ребенком

И. Наумчик,

эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Журнал "Актуальная бухгалтерия", N 5, май 2017 г., с. 35-38.

Может ли сотрудник организации работать во время отпуска по уходу за ребенком и сохранить пособие? Каким образом ведется учет рабочего времени в этом случае? Имеет ли такой сотрудник право на основной ежегодный оплачиваемый отпуск или его компенсацию?

Отпуск по уходу за ребенком предоставляется по заявлению работника до достижения ребенком возраста трех лет*(1). Отзыв из такого отпуска законодательством не предусмотрен*(2), однако декретница может работать, не утрачивая права на получение пособия по уходу за ребенком, при условии, что ей будет установлен неполный рабочий день или она будет работать на дому*(3).

Выйти на работу и сохранить пособие

Неполным следует считать любое рабочее время, продолжительность которого меньше, чем нормальная продолжительность рабочего времени*(4). Неполное рабочее время может устанавливаться в виде неполного рабочего дня или неполной рабочей недели*(5). Поэтому любой работник, чье рабочее время меньше нормы (неважно, на сколько), имеет право на пособие по уходу за ребенком в полном размере*(6).

Работа на условиях неполного рабочего времени предоставляется на основании заявления*(7) и не требует оформления письменного соглашения сторон*(8). При этом работодатель не может отказать сотруднику в работе на условиях неполного рабочего времени, его согласия на соответствующее изменение условий трудового договора о режиме работы также в принципе не требуется. Однако сторонам необходимо определить конкретные условия: будет ли установлена неполная рабочая неделя или неполный рабочий день, время начала и окончания рабочего дня, рабочие дни недели и т.п. Поэтому оформить такое соглашение все же стоит. При этом письменная форма соглашения, по мнению автора, будет соблюдена и в том случае, если в заявлении работника будут подробно изложены все необходимые конкретные условия нового режима работы.

После того, как будут определены все необходимые условия работы, работодатель во исполнение своих обязательств перед работником сможет оформить соответствующий приказ по организации, составленный в свободной форме, об установлении (на основании заявления сотрудника, также составленного в свободной форме) того или иного режима неполного рабочего времени.

Учет рабочего времени

Работодатель обязан вести учет времени, отработанного каждым сотрудником*(9). И фактически отработанные часы, и период нахождения работника в отпуске по уходу за ребенком отражают в табеле учета рабочего времени*(10).

Работодатель имеет право при необходимости увеличивать в табеле количество граф для проставления дополнительных реквизитов по режиму рабочего времени. Поэтому, когда сотрудник, находящийся в отпуске по уходу за ребенком, одновременно работает на условиях неполного рабочего времени, работодателю необходимо увеличить количество граф в табеле. В верхней строке первой графы за соответствующее число месяца проставляется буквенный код "Я" или цифровой код "01", в нижней - количество отработанных часов и минут; в верхней строке второй графы за это же число проставляется буквенный код "ОЖ" или цифровой код "15", нижняя строка остается пустой.

Ежегодный отпуск

Всем работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка*(11). Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно*(12).

Верховный Суд РФ указывает*(13), что женщине, находящейся в отпуске по уходу за ребенком с сохранением права на получение пособия по обязательному социальному страхованию и при этом работающей на условиях неполного рабочего времени или на дому, ежегодный оплачиваемый отпуск не предоставляется, поскольку использование двух и более отпусков одновременно Трудовой кодекс не предусматривает.

Вместе с тем по смыслу статьи 256 Трудового кодекса отпуск по уходу за ребенком может быть прерван в любой момент и предоставлен по заявлению работника заново в любой момент до достижения ребенком возраста трех лет. Такое толкование подтверждается судебной практикой*(14). Соответственно, работник, находящийся в отпуске по уходу за ребенком и работающий неполное рабочее время, может прервать отпуск по уходу за ребенком для того, чтобы ему был предоставлен ежегодный отпуск. После окончания ежегодного отпуска работник вновь может уйти в отпуск по уходу за ребенком.

Таким образом, работодатель вправе предоставить сотруднику ежегодный отпуск при соблюдении вышеуказанных условий. При этом период работы на условиях неполного рабочего времени включается в стаж работы, дающий право на ежегодный отпуск, как время фактической работы*(15).

Денежная компенсация

28 календарных дней - минимальное количество свободных от работы дней, которое работодатель обязан предоставлять работнику для отдыха в течение каждого года работы*(16). В случаях, не связанных с увольнением работника, по его письменному заявлению часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, может быть заменена денежной компенсацией*(17).

Соответственно, в процессе работы претендовать на компенсацию части отпуска может тот работник, у которого каждый ежегодный отпуск в отдельности превышает 28 календарных дней (работник имеет право на удлиненный основной отпуск и (или) ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска). Исключением из этого правила является увольнение работника. В этом случае работодатель обязан выплатить денежную компенсацию за все неиспользованные отпуска*(18).

Дни ежегодного оплачиваемого отпуска, замена которых допускается законом*(19), могут быть заменены денежной компенсацией по письменному заявлению работника*(20). Отметим, что закон не требует, чтобы работник использовал 28 дней именно основного отпуска. Можно использовать дополнительный отпуск, а дни основного заменить компенсацией, можно использовать основной отпуск, а дополнительный компенсировать деньгами. Главное при этом - фактически использовать как минимум 28 дней от общей продолжительности отпуска за каждый рабочий год. Для замены части отпуска денежной компенсацией необязательно дожидаться конца рабочего года или фактического использования 28 дней отпуска за соответствующий рабочий год. Какого-либо запрета на замену части отпуска денежной компенсацией в период нахождения в отпуске по уходу за ребенком также не установлено.

Выплата денежной компенсации при продолжении трудовых отношений является правом, а не обязанностью работодателя*(21), поэтому работодатель может отказать в удовлетворении просьбы работника о выплате компенсации и настаивать на фактическом использовании всего отпуска.

Важно! Работодатель вправе предоставить ежегодный оплачиваемый отпуск, если сотрудник прервет отпуск по уходу за ребенком. После окончания ежегодного отпуска сотрудник вправе вновь уйти в отпуск по уходу за ребенком.

Замена денежной компенсацией большей части отпуска, чем предусмотрено Трудовым кодексом (кроме случая увольнения), является нарушением законодательства о труде и может повлечь административную ответственность*(22).

Работник должен фактически использовать как минимум 28 дней от общей продолжительности отпуска за каждый рабочий год, остальные дни отпуска могут быть заменены денежной компенсацией (при отсутствии обстоятельств, указанных в части третьей ст. 126 ТК РФ). Такая компенсация может быть получена и в период нахождения работника в отпуске по уходу за ребенком.

Из документа

Письмо Роструда от 15 октября 2012 г. N ПГ/8139-6-1

Согласно части 3 статьи 256 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) по заявлению работника, во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком, он может работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию.

Труд работников, работающих на условиях неполного рабочего времени, регулируется в соответствии со статьей 93 Кодекса. Частью 3 названной статьи предусмотрено, что работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав.

Таким образом, все дни работы на условиях неполного рабочего времени во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком включаются в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.

Вместе с тем, нахождение работника одновременно в двух отпусках, предоставляемых по разных основаниям, законодательством не предусмотрено. В этой связи, для того, чтобы работник смог воспользоваться своим правом на ежегодный оплачиваемый отпуск ему следует прервать отпуск по уходу за ребенком. Прерванный отпуск впоследствии может быть возобновлен.

Из документа

Кассационное определение СК по гражданским делам Верховного суда Республики Мордовия от 21 февраля 2012 г. по делу N 33-297/2012

В соответствии со статьей 256 Трудового кодекса Российской Федерации, по заявлению женщины во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком в возрасте до трех лет она может работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию.

Труд работников, работающих на условиях неполного рабочего времени, регулируется статьей 93 Трудового кодекса Российской федерации, которой предусмотрено, что работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав.

Следовательно, женщина, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком и работающая на условиях неполного рабочего времени, имеет право на предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается, в том числе время фактической работы (статья 121 Трудового кодекса Российской Федерации).

Таким образом, все дни работы на условиях неполного рабочего времени во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком включаются в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.

Мнение. Совместимость пособий по уходу за ребенком и по нетрудоспособности

Татьяна Чашина, эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

По заявлению женщины во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет она может работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию (ст. 256 ТК РФ; ч. 2 ст. 11.1 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ (далее - Закон N 255-ФЗ)).

При этом работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав (ст. 93 ТК РФ), в том числе не ограничено для лиц, работающих на условиях неполного рабочего времени, право на получение пособия по временной нетрудоспособности за соответствующий период. Размеры пособий по временной нетрудоспособности и условия их выплаты устанавливаются федеральными законами (ст. 183 ТК РФ).

Женщина, работающая на условиях неполного рабочего времени, как и все граждане, работающие по трудовым договорам, является застрахованным лицом (ст. 2 Закона N 255-ФЗ). Для назначения и выплаты пособий по временной нетрудоспособности застрахованное лицо представляет листок нетрудоспособности, выданный медицинской организацией по форме и в порядке, которые установлены федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере социального страхования (ч. 5 ст. 13 Закона N 255-ФЗ).

Согласно пункту 23 Порядка выдачи листков нетрудоспособности (утв. приказом Минздравсоцразвития России от 29.06.2011 N 624н) при временной нетрудоспособности лиц, находящихся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет и работающих на условиях неполного рабочего времени или на дому, листок нетрудоспособности выдается на общих основаниях. Следовательно, при работе на условиях неполного рабочего времени в период отпуска по уходу за ребенком пособие по временной нетрудоспособности выплачивается женщине наряду с ежемесячным пособием по уходу за ребенком.

Мнение. Возобновление отпуска по уходу за ребенком - это новый страховой случай

Татьяна Трошина, эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Отпуск по уходу за ребенком предоставляется по заявлению работника и может быть использован по частям (ст. 256 ТК РФ), следовательно, он может быть прерван, а через некоторое время возобновлен. При выходе из отпуска по уходу за ребенком выплата пособия по уходу за ребенком прекращается (ст. 13 Федерального закона от 19.05.1995 N 81-ФЗ).

Ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается застрахованным лицам, фактически осуществляющим уход за ребенком и находящимся в отпуске по уходу за ребенком, со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет (ч. 1 ст. 11.1, ст. 13 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ). Таким образом, каждый новый приказ о предоставлении отпуска по уходу за ребенком означает наступление нового страхового случая (определение Верховного суда Республики Карелия от 12.11.2010 N 33-3349/2010; пост. Четырнадцатого ААС от 16.09.2014 N 14АП-6447/14).

После возобновления отпуска по уходу за ребенком ежемесячное пособие необходимо назначить и исчислить заново, и, следовательно, работодателю повторно должен быть представлен установленный пакет документов (п. 54 Порядка и условий назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, утв. приказом Минздравсоцразвития России от 23.12.2009 N 1012н). При пересчете пособие по уходу за ребенком может как увеличиться, так и уменьшиться (это произойдет при изменении расчетного периода).

-------------------------------------------------------------------------

*(1) ст. 256 ТК РФ

*(2) https://онлайнинспекция.рф/questions/view/19537

*(3) ч. 3 ст. 256 ТК РФ; ч. 2 ст. 13 Федерального закона от 19.05.1995 N 81-ФЗ (далее - Закон N 81-ФЗ); п. 43 Порядка и условий назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, утв. приказом Минздравсоцразвития России от 23.12.2009 N 1012н

*(4) подп. "а" п. 1 ст. 1 Конвенции МОТ N 175 о работе на условиях неполного рабочего времени (Женева, 24.06.1994); письма Роструда от 24.06.2009 N 1819-6-1, от 08.06.2007 N 1619-6

*(5) ст. 93 ТК РФ

*(6) письмо ФСС России от 22.03.2010 N 02-03-13/08-2498

*(7) ст. 256 ТК РФ

*(8) ст. 72 ТК РФ

*(9) ст. 91 ТК РФ

*(10) формы N Т-12 и Т-13, утв. пост. Госкомстата России от 05.01.2004 N 1

*(11) ст. 114 ТК РФ

*(12) ст. 122 ТК РФ; ст. 3 Конвенции МОТ N 132 об оплачиваемых отпусках

*(13) п. 20 пост. Пленума ВС РФ от 28.01.2014 N 1

*(14) определения Красноярского краевого суда от 23.04.2012 N 33-2070, Ярославского областного суда от 09.12.2010 N 33-6407

*(15) ч. 3 ст. 93, ч. 1 ст. 121 ТК РФ; письмо Роструда от 15.10.2012 N ПГ/8139-6-1; кассационное определение СК по гражданским делам Верховного суда Республики Мордовия от 21.02.2012 по делу N 33-297/2012

*(16) ст. 115, 116-119 ТК РФ

*(17) ст. 126 ТК РФ

*(18) ст. 127 ТК РФ

*(19) ч. 3 ст. 126 ТК РФ

*(20) ч. 1 ст. 126 ТК РФ

*(21) письма Роструда от 08.06.2007 N 921-6, от 01.03.2007 N 473-6-0

*(22) ст. 5.27 КоАП РФ