Про иностранных работников в 2017 году (Е.В. Давыдова, журнал "Отдел кадров коммерческой организации", N 4, апрель 2017 г.)

Про иностранных работников в 2017 году

Е.В. Давыдова,

эксперт журнала "Отдел кадров коммерческой организации"

Журнал "Отдел кадров коммерческой организации", N 4, апрель 2017 г., с. 15-24.

Иностранные работники всегда трудились, да и будут трудиться в российских организациях. При этом каждый год законодатель вносит новшества в регулирование трудовой деятельности иностранцев. И в первую очередь изменения касаются допустимой доли иностранных работников в той или иной отрасли экономики. В статье напомним, кто относится к данной категории, и расскажем, как оформлять их на работу в 2017 году и что нужно было сделать работодателям, если допустимая доля таких работников в этом году меньше, чем в предыдущем.

Для начала напомним, иностранные работники каких категорий могут осуществлять трудовую деятельность на территории РФ в соответствии с Федеральным законом от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ). Это:

1. Временно пребывающие на территории РФ. Данные лица осуществляют трудовую деятельность на основании визы или миграционной карты - документа, содержащего сведения о въезжающих или прибывших в Россию иностранцах и о сроке их временного пребывания.

2. Временно проживающие на территории РФ. У них есть разрешение на временное проживание - подтверждение права временно проживать в России до получения вида на жительство, оформленное в виде отметки в документе, удостоверяющем личность, либо в виде документа установленной формы при отсутствии документа, удостоверяющего личность.

3. Постоянно проживающие на территории РФ. Эти иностранцы имеют вид на жительство - документ, выданный иностранцу в подтверждение права на постоянное проживание в России, а также права на свободный выезд и въезд в нее.

Отдельно следует отметить иностранных граждан стран, входящих в ЕАЭС. Это граждане республик Беларусь, Казахстан, Киргизия и Армения. Они осуществляют трудовую деятельность без каких-либо разрешительных документов.

Под иностранным работником в силу ст. 2 Закона N 115-ФЗ понимается иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность. Трудовая деятельность иностранного гражданина - это его работа в Российской Федерации на основании трудового договора или гражданско-правового договора о выполнении работ (оказании услуг).

Доля иностранцев в 2017 году

Допустимую долю иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами РФ, устанавливает Правительство РФ ежегодно. На 2017 год она определена Постановлением Правительства РФ от 08.12.2016 N 1315*(1) и для некоторых отраслей сокращена. В частности, снижена допустимая доля иностранных работников в сфере деятельности прочего сухопутного пассажирского транспорта - с 40 до 30% общей численности работников, в сфере деятельности автомобильного грузового транспорта - с 35 до 30%.

При этом сохраняется запрет на использование труда иностранных работников в организациях:

- розничной торговли лекарственными средствами в специализированных магазинах (аптеках);

- розничной торговли в нестационарных торговых объектах и на рынках;

- любой розничной торговли вне магазинов, палаток, рынков.

В постановлении также отмечено, что предусмотренная допустимая доля в сфере выращивания овощей в размере 50% не распространяется на работодателей Краснодарского, Ставропольского, Хабаровского краев, Астраханской, Волгоградской, Воронежской, Липецкой, Московской, Ростовской, Саратовской областей.

Численность иностранных работников необходимо было привести в соответствие обозначенным требованиям до 01.01.2017. А это могло осуществляться только одним из двух способов:

1. Увольнение части иностранных работников.

2. Увеличение общей численности работников.

Обратите внимание! Ограничение по привлечению к трудовой деятельности иностранных граждан действует только в отношении временно прибывших в Российскую Федерацию. Без соблюдения ограничений по допустимой доле можно привлекать к деятельности иностранных граждан, временно или постоянно проживающих в нашей стране (то есть получивших разрешение на временное проживание или вид на жительство). Кроме этого, ограничение не распространяется на высококвалифицированных специалистов и членов их семей, а также граждан государств - членов ЕАЭС.

Нюансы приема иностранцев на работу

При заключении трудового договора с иностранцем в основном применяются общие правила, установленные Трудовым кодексом, но есть некоторые нюансы, в том числе в части документов, предоставляемых иностранцами при заключении трудового договора. Так, помимо документов, предусмотренных в ст. 65 ТК РФ, за исключением документов воинского учета, которые иностранцы представлять не должны, иностранные граждане должны предоставить дополнительные, перечисленные в ст. 327.3 ТК РФ, например, договор (полис) ДМС, действующий на территории РФ. Кроме этого, в зависимости от статуса иностранца он должен представлять разрешение на работу или патент, разрешение на временное проживание в Российской Федерации или вид на жительство.

Рассмотрим остальные нюансы приема на работу различных категорий иностранных граждан.

Прием иностранца, проживающего в Российской Федерации. Итак, иностранцы могут проживать на территории РФ:

- постоянно, на основании вида на жительство;

- временно, на основании разрешения на временное проживание.

Трудоустройство иностранцев, имеющих вид на жительство, осуществляется так же, как и российских граждан. При этом помимо документов, установленных в ст. 65 ТК РФ, иностранец представляет вид на жительство. И здесь главное, - что должен помнить работодатель, что вид на жительство по общему правилу выдается на 5 лет, поэтому необходимо проверить, не закончился ли срок действия документа. В силу п. 3 ст. 8 Закона N 115-ФЗ по окончании срока действия вид на жительство может неоднократно продлеваться на основании заявления иностранца, поданного не позднее чем за 2 месяца до истечения срока действия имеющегося у него вида на жительство.

К сведению. Срок действия вида на жительство, выданного высококвалифицированному иностранному специалисту, не может быть больше срока действия разрешения на работу, выданного этому специалисту (абз. 2 п. 27 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

До получения вида на жительство иностранец должен временно проживать в Российской Федерации не менее года на основании разрешения на проживания.

Разрешение на временное проживание выдается иностранному гражданину в пределах квоты, утвержденной Правительством РФ. Срок действия разрешения на временное проживание составляет 3 года (ч. 1 ст. 6 Закона N 115-ФЗ). Разрешение может быть или в виде отметки в документе, удостоверяющем личность, или в форме отдельного документа.

Трудоустройство иностранцев этой категории не отличается от приема на работу россиян. Но работодателю следует помнить о сроке временного разрешения.

Примечание. Без учета квоты разрешение на временное проживание может быть выдано, например, иностранному гражданину, родившемуся на территории РСФСР, СССР или РФ, состоящему в браке с гражданином РФ (ч. 3 ст. 6 Закона N 115-ФЗ).

Прием временно пребывающего на основании визы иностранца. Иностранцы именно этой категории относятся к "иностранным работникам". Процедура их оформления на работу по сравнению с остальными более сложная. И зависит она в первую очередь от того, пребывает иностранец в Российской Федерации в визовом или безвизовом режиме.

Чтобы принять на работу временно пребывающего на основании визы иностранца, работодателю сначала придется направить заявку о потребности в специалистах в службу занятости. Затем нужно получить разрешение на привлечение и использование иностранных работников, подав заявление в органы исполнительной власти в сфере миграции, то есть в территориальный орган Главного управления по вопросам миграции МВД России. На выдачу разрешений на работу Правительство РФ также устанавливает квоту. Согласно его Постановлению от 03.12.2016 N 1288*(2) в 2017 году такая квота составляет 177 043 разрешений.

К сведению. Квоты не устанавливаются для выдачи разрешений иностранным гражданам - квалифицированным специалистам, которые трудоустраиваются по имеющейся у них профессии (специальности) в соответствии с перечнем профессий (специальностей, должностей), утвержденным Приказом Минтруда РФ от 28.05.2015 N 324н (п. 4 ст. 18.1 Закона N 115-ФЗ), и высококвалифицированным иностранным специалистам или членам их семей (п. 2 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Порядок получения разрешения на привлечение и использование иностранных работников и разрешения на работу предусмотрен Административным регламентом, утвержденным Приказом ФМС РФ от 30.10.2014 N 589 (далее - Регламент). Согласно нему работодатель должен предоставить определенный пакет документов, установленный п. 34.1-34.3, 35 Регламента, в том числе заявление на каждого привлекаемого иностранца, и уплатить госпошлину в размере 10 000 руб. за каждого работника (пп. 23 п. 1 ст. 333.28 НК РФ).

Решение о выдаче работодателю разрешения на привлечение и использование иностранных работников либо отказе в выдаче указанного разрешения принимается в течение 30 календарных дней со дня поступления этих документов.

После этого работодателю следует подать ходатайство о выдаче приглашения на въезд, приложив копию паспорта иностранного гражданина, свои гарантийные письма, подтверждающие, что он обязуется оформить иностранному работнику медицинский полис, обеспечить его жильем и деньгами и заплатить госпошлину в размере 800 руб. (пп. 17 п. 1 ст. 333.28).

Приглашение выдается в течение 20 рабочих дней после подачи ходатайства.

И только после этого можно обращаться за выдачей разрешения на работу, для чего также нужно предоставить пакет документов согласно п. 36.1-36.4 Регламента и уплатить госпошлину в размере 3 500 руб. (пп. 24 п. 1 ст. 333.28 НК РФ).

Примечание. Административный регламент предоставления Федеральной миграционной службой государственной услуги по оформлению и выдаче приглашений на въезд в Российскую Федерацию иностранных граждан и лиц без гражданства утвержден Приказом ФМС РФ от 30.11.2012 N 390.

Решение о выдаче этого разрешения на работу принимается в течение 10 рабочих дней со дня приема документов. Если работодатель подал оба комплекта документов - и на выдачу разрешения на привлечение и использование иностранных работников, и на выдачу разрешений на работу - одновременно, то общее решение принимается в течение 30 календарных дней.

К сведению. В течение 30 календарных дней со дня получения разрешения на работу иностранец обязан представить в миграционный орган документ, подтверждающий владение русским языком, знание истории России и основ законодательства РФ (п. 1, 7 ст. 15.1 Закона N 115-ФЗ).

Также следует отметить, что в силу ст. 327.3 ТК РФ разрешение на работу может быть предъявлено иностранцем работодателю после заключения ими трудового договора, если заключенный и оформленный в соответствии с Трудовым кодексом трудовой договор необходим для получения разрешения на работу. В этом случае договор вступает в силу не ранее дня получения иностранным гражданином разрешения на работу, а сведения о разрешении на работу вносятся в трудовой договор в порядке, установленном ч. 3 ст. 57 ТК РФ: недостающие сведения вносятся непосредственно в текст договора, а недостающие условия определяются приложением к нему либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме, которое является неотъемлемой частью трудового договора.

Прием временно пребывающего в стране безвизового иностранца. Для приема на работу иностранца, которому не требуется виза, получать разрешение на привлечение и использование иностранных работников и разрешение на работу не нужно. При этом сам иностранец может трудиться только при наличии у него патента - документа, подтверждающего право иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, за исключением отдельных категорий иностранных граждан, на временное осуществление на территории субъекта РФ трудовой деятельности (п. 1 ст. 2 Закона N 115-ФЗ).

В соответствии со ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ патент выдается иностранцу на срок от 1 до 12 месяцев. Причем срок действия этого документа может неоднократно продлеваться, но в целом с учетом продлений не может составлять более 12 месяцев со дня выдачи патента. Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен НДФЛ в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в органы в сфере миграции не требуется. В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который НДФЛ уплачен.

Обратите внимание! Форма патента утверждена Приказом ФМС РФ от 08.12.2014 N 638, в котором отмечено, что если иностранец принимается на работу в организацию или к индивидуальному предпринимателю, патент должен быть оформлен на бланке синего цвета. Если патент оформлен на бланке красного цвета, то он дает право иностранному работнику работать только у физических лиц (граждан РФ).

В течение 2 месяцев со дня выдачи патента иностранный работник обязан представить лично либо направить заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении в территориальный орган миграционного учета копию трудового или гражданско-правового договора о выполнении работ (оказании услуг).

Не позднее чем за 10 рабочих дней до истечения 12 месяцев со дня выдачи патента иностранный гражданин вправе по ходатайству работодателя обратиться в территориальный орган в сфере миграции, выдавший патент, за его продлением.

Увольнение иностранных работников

Увольнение иностранного работника допускается по любому из общих оснований, предусмотренных ст. 77 ТК РФ, и оформляется в соответствии со ст. 84.1 ТК РФ.

При этом ст. 327.6 ТК РФ установлены специальные основания увольнения иностранцев в зависимости от их статуса. В частности, с временно пребывающими в Российской Федерации иностранными работниками трудовой договор должен быть расторгнут при:

приостановлении, окончании срока действия, аннулировании разрешения на привлечение и использование иностранцев (п. 1 ч. 1);

аннулировании разрешения на работу или патента (п. 2 ч. 1);

окончании срока действия разрешения на работу или патента (п. 5 ч. 1);

окончании срока действия на территории РФ договора (полиса) ДМС либо прекращение действия заключенного работодателем с медицинской организацией договора о предоставлении платных медуслуг (п. 8 ч. 1);

невозможности предоставления работнику прежней работы по окончании срока временного перевода в соответствии с ч. 2 ст. 327.4 ТК РФ (п. 10 ч. 1);

невозможности временного перевода работника в соответствии с ч. 3 ст. 327.4 ТК РФ (п. 11 ч. 1).

Временно проживающие в Российской Федерации должны быть уволены в случае аннулирования разрешения на временное проживание (п. 3 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ) и окончания срока действия разрешения на временное проживание (п. 6 ч. 1 ст. 327.6), а постоянно проживающие в стране - в случае аннулирования или окончания срока действия вида на жительство в Российской Федерации (п. 4, 7 ч. 1 ст. 327.6).

И наконец, любой иностранный работник, подпадающий в настоящее время под действие Постановления N 1315, может быть уволен по п. 9 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ - приведение численности работников-иностранцев в соответствие с ограничениями на осуществление трудовой деятельности, установленными федеральными законами, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ.

Обратите внимание! За несоблюдение работодателем установленных федеральным законом в отношении иностранных граждан ограничений на осуществление отдельных видов деятельности предусмотрена административная ответственность по ст. 18.17 КоАП РФ. Штраф по данной статье для организации составляет от 800 000 до 1 000 000 руб.

Трудовой договор подлежит расторжению по основаниям, предусмотренным:

- п. 5-8 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ - по истечении одного месяца со дня наступления соответствующих обстоятельств.

- п. 9 ч. 1 ст. 327.6 - не позднее окончания срока, установленного соответствующими федеральными законами, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ. То есть в силу п. 3 Постановления N 1315 работодатель должен быть издать приказ о расторжении трудового договора до 01.01.2017.

К сведению. В случае аннулирования разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а также в случае прекращения деятельности работодателя иностранный работник имеет право заключить новый трудовой договор с другим работодателем на период, оставшийся до истечения срока действия разрешения на работу, при условии, что до его истечения остается не менее 3 месяцев, и при наличии у нового работодателя разрешения на привлечение и использование иностранных работников (ч. 13 ст. 18 Закона N 115-ФЗ).

А при увольнении по п. 10 или 11 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ иностранный работник должен быть предупрежден в письменной форме работодателем не менее чем за 3 календарных дня до увольнения.

В некоторых случаях работодатель обязан выплачивать иностранным работникам выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка. В частности, при увольнении в связи с восстановлением на работе сотрудника, ранее выполнявшего эту работу (ч. 3 ст. 178 ТК РФ), а также при расторжении трудового договора в связи с приостановлением или аннулированием разрешения на привлечение и использование иностранных работников, на основании которого иностранцу было выдано разрешение на работу (ст. 327.7 ТК РФ).

В заключение об уведомлении

Остался один важный вопрос: кого и о чем должен уведомлять работодатель, у которого трудятся иностранцы? В первую очередь - уведомить территориальный орган Главного управления по вопросам миграции МВД о заключении и расторжении трудового договора с любым иностранцем, в том числе гражданами стран ЕАЭС (п. 8 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). Сделать это нужно в течение 3 рабочих дней с даты заключения (расторжения) договора. Формы уведомления, а также порядок его представления утверждены Приказом ФМС РФ от 28.06.2010 N 147.

Помимо уведомления о приеме и увольнении работника-иностранца, организация должна уведомить орган МВД:

- о прибытии (убытии) в место пребывания (из него) сотрудника-иностранца, прибывшего на основании визы и имеющего статус временно пребывающего, - не позднее 7 дней со дня приезда (отъезда) (п. 3 ст. 20 Федерального закона от 18.07.2006 N 109-ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" (далее - Закон N 109-ФЗ));

- о прибытии (убытии) в место пребывания (из него) сотрудника- иностранца, прибывшего в безвизовом порядке и имеющего статус временно пребывающего, - не позднее 7 дней со дня приезда (отъезда), если работодатель - принимающая сторона (п. 3 ст. 20 Закона N 109-ФЗ);

- в отношении иностранных граждан - высококвалифицированных специалистов необходимо уведомить об их прибытии (убытии) в (из) место(а) пребывания - не позднее 7 дней со дня приезда (отъезда), а также о фактической выплате зарплаты - ежеквартально, не позднее последнего рабочего дня месяца, следующего за отчетным кварталом (п. 3 ст. 20 Закона N 109-ФЗ, п. 13 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Ну а если в организации трудится иностранец-студент, то сообщить нужно и о предоставлении ему отпуска без сохранения зарплаты продолжительностью более месяца в течение года - не позднее 3 рабочих дней с даты предоставления отпуска.

Уведомлять другие органы ни о чем не надо. Обмен полученной органом МВД информацией с налоговыми органами и службой занятости осуществляется с использованием единой системы межведомственного электронного взаимодействия и подключаемых к ней региональных систем межведомственного электронного взаимодействия или иным способом в электронном виде.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) "Об установлении на 2017 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в отдельных видах экономической деятельности на территории Российской Федерации".

*(2) "Об определении потребности в привлечении иностранных работников, прибывающих в Российскую Федерацию на основании визы, в том числе по приоритетным профессионально-квалификационным группам, и утверждении квот на 2017 год".