Как принять на работу сотрудника, не уволенного с предыдущего места? (А.И. Сувернева, журнал "Отдел кадров коммерческой организации", N 4, апрель 2017 г.)

Как принять на работу сотрудника, не уволенного с предыдущего места?

А.И. Сувернева,

эксперт журнала "Отдел кадров коммерческой организации"

Журнал "Отдел кадров коммерческой организации", N 4, апрель 2017 г., с. 53-58.

Простая, казалось бы, процедура оформления приема на работу на практике вызывает немало вопросов. Сегодня рассмотрим один из них, поступивший от читателя: можно ли принять на работу человека, который еще не уволен с предыдущего места работы и не отработал двухнедельный срок, на основании письма о прохождении им конкурса для зачисления в штат?

Коротко о приеме на работу

По общему правилу трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с Трудовым кодексом (ст. 16 ТК РФ).

В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством, иными нормативными правовыми актами или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате:

- избрания на должность;

- избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности;

- назначения на должность или утверждения в должности;

- направления на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты;

- судебного решения о заключении трудового договора;

- признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми.

Трудовые отношения между работодателем и работником возникают также на основании фактического допущения последнего к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Согласно ст. 68 ТК РФ прием на работу оформляется приказом, изданным на основании заключенного трудового договора.

К сведению. Прием на работу состоит из следующих этапов: заключение трудового договора, издание приказа о приеме на работу, заполнение личной карточки, внесение записи о приеме на работу в трудовую книжку.

Каждому проработавшему более пяти дней вносится в трудовую книжку запись о приеме на работу (ст. 66 ТК РФ), если работа у данного работодателя является для сотрудника основной.

Конечно, на этом оформление приема не заканчивается - заводится личная карточка, возможно, создается личное дело, вносится запись в книгу учета движения трудовых книжек и вкладышей в них. Однако нам сегодня интересна возможность заключения трудового договора при определенных обстоятельствах.

О трудовом договоре

Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику зарплату, а тот обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя (ст. 56 ТК РФ).

Примечание. Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами.

Трудовой договор, не оформленный письменно, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. В таком случае работодатель обязан составить договор в письменной форме в течение трех рабочих дней со дня фактического допуска новичка к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми, если иное не установлено судом.

Статья 60.1 ТК РФ позволяет заключать трудовые договоры о работе по совместительству. Причем количество таких договоров законодателем не ограничено.

Значит, трудовой договор по основному месту работы может быть лишь один, а по совместительству - несколько.

Вопрос. Можно ли принять на работу человека, который еще не уволен с предыдущего места работы?

Да, а почему нет. Единственный нюанс: пока он трудится на предыдущем месте работы, о заключении трудового договора по основному месту работы не может быть речи.

Вы вправе заключить трудовой договор, в котором в качестве даты начала работы указана дата, следующая за днем увольнения с предыдущего места работы. Такую дату установить несложно. По общему правилу о желании уволиться работник предупреждает работодателя не менее чем за две недели (ст. 80 ТК РФ). Соответственно, если он принес заявление об увольнении, например, 14 марта, то последний рабочий день на предыдущей работе - 28 марта. Значит, в вашей компании он может приступить к работе уже с 29 марта или в любой день после 28 марта, о котором вы договоритесь. Дата заключения трудового договора при этом может быть любой, хоть 14 марта.

Ну а если работник не согласен на такой вариант, есть иные.

Работа по совместительству

Согласно ст. 282 ТК РФ совместительство - выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. При этом заключение трудовых договоров о работе по совместительству допускается с неограниченным числом работодателей, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Соответственно, если кандидат прошел в вашей компании конкурс и вы готовы его принять на работу, но он пока еще отрабатывает две недели согласно ст. 80 ТК РФ, можно заключить трудовой договор о работе по совместительству.

Однако прежде, чем выбрать этот вариант, вспомните, что не допускается работа по совместительству лиц в возрасте до 18 лет, на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, если основная работа связана с такими же условиями, а также в других случаях, предусмотренных Трудовым кодексом и иными федеральными законами.

Примечание. Продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать четырех часов в день.

Заключение договора о работе по совместительству происходит по общим правилам. Только вот перечень документов, предъявляемых работником, существенно меньше (ст. 283 ТК РФ):

паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

документ об образовании и (или) о квалификации либо его надлежаще заверенная копия (при приеме на работу по совместительству, требующую специальных знаний);

справка о характере и условиях труда по основному месту работы (если производится прием на работу с вредными и (или) опасными условиями труда).

В трудовом договоре обязательно указание на то, что работа является совместительством.

Когда работник получит трудовую книжку в связи с увольнением и принесет ее вам, можно "трансформировать" трудовой договор о работе по совместительству. Для этого составляется дополнительное соглашение, в котором прописываются все изменившиеся условия - продолжительность работы, размер оплаты, вид договора (он становится договором по основному месту работы) и пр.

Поскольку запись о работе по совместительству, скорее всего, в данном случае вноситься не будет, вам нужно сделать запись о приеме на работу. Выглядеть она может так.

Гражданско-правовой договор

С момента, когда компания признала кандидата победителем конкурса на замещение вакантной должности, и до того момента, как он сумеет приступить к работе, можно заключить гражданско-правовой договор об оказании услуг или выполнении работ.

N записи	Дата			Сведения о приеме на работу, переводе на другую постоянную работу, квалификации, увольнении (с указанием причин и ссылкой на статью, пункт закона)	Наименование, дата и номер документа, на основании которого внесена запись
	число	месяц	год
				Индивидуальный предприниматель
				Захаров А.Р.
3	10	11	2014	Принят менеджером по продажам.	Приказ от 10.11.2014
					N 42
4	28	03	2017	Уволен по собственному желанию,	Приказ от 17.11.2016
				пункт 3 части 1 статьи 77 Трудового	N 49
				кодекса Российской Федерации.
				Индивидуальный предприниматель
				Захаров
				Ознакомлен. Садков
				Общество с ограниченной
				ответственностью
				"Маркет" (ООО "Маркет")
5	29	03	2017	Принят на работу заместителем	Приказ от 29.03.2017
				начальника отдела продаж.	N 14
				С 14.03.2017 по 28.03.2017	Приказ от 14.03.2014
				работал по совместительству.	N 11

Сразу скажем: это не лучший вариант, однако используется он нередко. А не лучший он потому, что в силу ст. 15 ТК РФ заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается. За это ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность в виде штрафа, налагаемого:

- на должностных лиц - в размере от 10 000 до 20 000 руб.;

- на индивидуальных предпринимателей - от 5 000 до 10 000 руб.;

- на юридических лиц - от 50 000 до 100 000 руб.

Договор заключается в соответствии с гражданским законодательством и работник, выполняя по нему работу или оказывая услуги, ни в коем случае не должен:

подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка (в соответствии с ГК РФ исполнитель может самостоятельно определять время, когда он выполняет работу);

выполнять работу по какой-либо должности (он должен оказывать услугу или выполнять конкретную работу);

получать зарплату (исполнитель получает вознаграждение);

претендовать на отпуск и иные гарантии и компенсации, предоставляемые по трудовому законодательству.

То есть в рассматриваемом случае гражданско-правовой договор будет заключен примерно на две недели. После этого вы должны подписать акт выполненных работ и оплатить исполнителю выполненную работу. И со следующего дня после увольнения с основного места работы можете принимать сотрудника уже как основной работодатель, заключив трудовой договор.

Подведем итог

На наш взгляд, оптимальным вариантом трудоустройства на работу человека, который еще не уволен с предыдущего места работы и не отработал двухнедельный срок, является заключение с ним трудового договора, в котором указана дата начала работы - следующий после увольнения с основного места работы день. В таком случае работник спокоен: он уже как бы оформлен. В установленный трудовым договором день он явится на новое место работы и "донесет" все необходимые для трудоустройства документы, например, трудовую книжку. Спокоен и работодатель - он не потеряет кандидата, который прошел отбор и стал победителем в нем.

Вариант с совместительством тоже неплох, но он потребует лишних хлопот - оформления "трансформации" трудового договора.

А вот к заключению гражданско-правового договора мы прибегать бы не стали, хотя многие работодатели практикуют данный способ.