Вопрос: Может ли учреждение не устанавливать основному работнику (медицинская сестра в детском саду), а также внутренним совместителям, работающим неполное рабочее время, перерыв для отдыха и питания в рабочее время? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, май 2017 г.)

Может ли учреждение не устанавливать основному работнику (медицинская сестра в детском саду), а также внутренним совместителям, работающим неполное рабочее время, перерыв для отдыха и питания в рабочее время?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Если характер и условия работы не позволяют установить сотрудникам в течение рабочего дня (смены) перерыв для отдыха и питания, которым они смогли бы свободно распоряжаться, то работодатель вправе не устанавливать сотрудникам обеденный перерыв. В этом случае работа сотрудников должна быть включен в перечень работ, где невозможно предоставление обеденного перерыва. Указанный перечень, а также места для отдыха и приема пищи устанавливаются работодателем в правилах внутреннего трудового распорядка.

Обоснование вывода:

Режим рабочего времени, который предусматривает в том числе и время перерывов в работе, устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка (далее - также ПВТР) в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями. Для работников, режим рабочего времени которых отличается от общих правил, установленных у данного работодателя, условие о режиме рабочего времени должно быть предусмотрено трудовым договором (часть первая ст. 100, часть вторая ст. 57, часть первая ст. 189 ТК РФ).

В соответствии с частью первой ст. 108 ТК РФ в течение рабочего дня (смены) работнику должен быть предоставлен перерыв для отдыха и питания продолжительностью не более двух часов и не менее 30 минут, который в рабочее время не включается.

Отметим, что речь в этой норме идет о любом рабочем дне (смене), а не только о полном. Значит, перерыв в силу закона должен предоставляться, какой бы ни была продолжительность рабочего дня (смены) (определение Архангельского областного суда от 14.03.2016 N 33-1461/2016, определение Московского областного суда от 30.09.2015 N 33-23687/2015, определение Приморского краевого суда от 07.07.2015 N 33-5626/2015). Аналогичную позицию неоднократно высказывали в своих консультациях и представители Роструда (смотрите, например, вопрос-ответ 1, вопрос-ответ 2, вопрос-ответ 3 с информационного портала "Онлайнинспекция.РФ").

Время предоставления перерыва и его конкретная продолжительность устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка или по соглашению между работником и работодателем (часть вторая ст. 108 ТК РФ). При этом соглашением сторон может регулироваться лишь вопрос о продолжительности перерыва и о времени его использования в течение дня, поскольку это прямо предусмотрено частью второй ст. 108 ТК РФ. А вот сам факт предоставления перерыва, на наш взгляд, не может быть предметом соглашения сторон. Даже если работник и работодатель договорятся о том, что перерыв для отдыха и питания не предоставляется, это условие не будет действительно и не будет подлежать применению, как ограничивающее права или снижающее уровень гарантий работников по сравнению с установленными трудовым законодательством (часть вторая ст. 9 ТК РФ).

Таким образом, в рассматриваемой ситуации перерыв для отдыха и питания продолжительностью не менее 30 минут должен быть установлен не только основному работнику, но и совместителю. При этом не освобождает работодателя от данной обязанности тот факт, что общая продолжительность рабочего времени сотрудника - внутреннего совместителя с учетом обеденного перерыва превышает продолжительность работы самого учреждения.

Обратим внимание, что, исходя из статей 106 и 107 ТК РФ, время перерыва относится ко времени отдыха. Поэтому работник может использовать его для питания, сна или иным образом по своему усмотрению. В том числе на это время работник может покинуть рабочее место.

Часть третья ст. 108 ТК РФ устанавливает, что на работах, где по условиям производства (работы) предоставление перерыва для отдыха и питания невозможно, работодатель обязан обеспечить работнику возможность отдыха и приема пищи в рабочее время. Перечень таких работ, а также места для отдыха и приема пищи устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка*(1).

По смыслу названной нормы невозможность предоставления перерыва должна быть обусловлена именно содержанием производства (работы) как такового (смотрите решение Советского районного суда г. Новосибирска от 17.04.2012 N 2-720/12).

В определении СК по гражданским делам Верховного Суда РФ в от 31.10.2016 N 1-КГ16-17 отмечено, что обязанность работодателя по обеспечению работнику возможности отдыха и приема пищи в рабочее время возникает в случае отсутствия у работодателя условий для предоставления работнику времени перерыва, то есть отсутствия возможности для освобождения работника от исполнения трудовых обязанностей (смотрите также апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 23.11.2016 по делу N 33-5807/2016).

Иными словами, если характер и условия работы не позволяют установить сотрудникам в течение рабочего дня (смены) перерыв для отдыха и питания, которым они смогли бы свободно распоряжаться, то работодатель вправе не устанавливать сотрудникам обеденный перерыв, но при этом обязан обеспечить им возможность отдыха и приема пищи в их рабочее время (смотрите также апелляционное определение СК по гражданским делам Архангельского областного суда от 14.03.2016 по делу N 33-1461/2016, апелляционное определение СК по гражданским делам Московского областного суда от 30.09.2015 по делу N 33-23687/2015, определение СК по гражданским делам Приморского краевого суда от 07.07.2015 по делу N 33-5626/2015).

Такая работа должна быть включена работодателем в перечень работ, где невозможно предоставление перерыва для отдыха и приема пищи. Указанный перечень, а также места для отдыха и приема пищи устанавливаются ПВТР (часть третья ст. 108 ТК РФ).

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Панова Наталья

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Воронова Елена

29 мая 2017 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) В этом случае время, затраченное работником на питание и отдых по месту работы в связи с невозможностью предоставления перерыва, является рабочим и подлежит оплате (смотрите апелляционное определение СК по гражданским делам Архангельского областного суда от 14.12.2015 по делу N 33-6500/2015, апелляционное определение СК по гражданским делам Псковского областного суда от 24.09.2013 по делу N 33-1518/2013, определение Архангельского областного суда от 14.03.2016 N 33-1461/2016, определение Московского областного суда от 30.09.2015 N 33-23687/2015).

Соответственно, не нужно отдельно выделять время отдыха и приема пищи и в табеле учета рабочего времени. Все часы смены фиксируются в табеле как рабочие.