Высококвалифицированные иностранцы: нюансы трудоустройства (Т.В. Шадрина, журнал "Отдел кадров государственного (муниципального) учреждения", N 5, май 2017 г.)

Высококвалифицированные иностранцы: нюансы трудоустройства

Т.В. Шадрина,

эксперт журнала "Отдел кадров

государственного (муниципального) учреждения"

Журнал "Отдел кадров государственного (муниципального) учреждения", N 5, май 2017 г., с. 11-20.

Практически во всех ведущих вузах и медицинских учреждениях страны работают иностранные специалисты. Оно и понятно: учреждения, так сказать, перенимают зарубежный опыт. Некоторые из этих иностранцев являются высококвалифицированными специалистами, а для них установлены особые правила приема на работу. Об особенностях приема на работу таких специалистов расскажем в данной статье.

Высококвалифицированный специалист - кто он?

Основными нормативными актами, регулирующими трудовые отношения с иностранными гражданами, являются гл. 50.1 ТК РФ и Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ).

Действительно, не любой иностранец считается высококвалифицированным специалистом. Отметим, что такие специалисты могут работать по трудовым договорам и по договорам гражданско-правового характера, например, оказывать услуги или выполнять работу. В любом случае, чтобы специалист считался высококвалифицированным, необходимы два условия:

иностранец имеет опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности;

его зарплата соответствует минимуму, определенному Законом N 115-ФЗ.

Здесь встает вопрос: как оценить опыт работы и навыки иностранца? Есть ли критерии, по которым работодатель может однозначно признать иностранца высококвалифицированным специалистом? Нет. Более того, нормы Закона N 115-ФЗ гласят, что работодатель и заказчик работ (услуг) самостоятельно осуществляют оценку компетентности и уровня квалификации иностранных граждан, которых они желают привлечь в качестве высококвалифицированных специалистов, и несут соответствующие риски (ч. 3 ст. 13.2).

Чтобы правильно оценить компетентность и уровень квалификации высококвалифицированного специалиста, работодатель может использовать:

- документы и сведения, подтверждающие наличие профессиональных знаний и навыков;

- сведения о результатах трудовой деятельности иностранца, включая отзывы иных работодателей и заказчиков работ (услуг), в том числе иностранных;

- сведения, предоставленные организациями, профессионально занимающимися оценкой и подбором персонала;

- сведения о результатах интеллектуальной деятельности, автором или соавтором которых является иностранец;

- сведения о профессиональных наградах и других формах признания профессиональных достижений;

- итоги проведенных работодателем или заказчиком работ (услуг) конкурсов;

- иные объективные, достоверные и проверяемые документы и сведения.

Относительно минимальной зарплаты скажем следующее: ее размер зависит от вида трудовой деятельности (см. таблицу).

Уровень зарплаты	Категории специалистов и организации, куда они приглашаются
Не менее 83 500 руб. в месяц	Научные работники или преподаватели в вузах, имеющих госаккредитацию, академиях наук или их региональных отделениях, национальных исследовательских или научных центрах
	Специалисты, привлеченные к трудовой деятельности резидентами промышленно-производственных, туристско-рекреационных, портовых особых экономических зон (за исключением индивидуальных предпринимателей), коммерческими организациями и организациями, указанными в абз. 3 пп. 1 п. 5 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ, осуществляющими деятельность в области информационных технологий и получившими в установленном порядке документ о государственной аккредитации организации, осуществляющей деятельность в области информационных технологий (за исключением организаций, имеющих статус резидента технико-внедренческой особой экономической зоны)
Не менее 83 500 руб. в месяц	Иностранцы, привлеченные к трудовой деятельности юридическими лицами, осуществляющими деятельность на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя
Не менее 58 500 руб. в месяц	Иностранные граждане, привлеченные к трудовой деятельности резидентами технико-внедренческой особой экономической зоны (за исключением индивидуальных предпринимателей)
Не менее 1 млн. руб. за год (365 дней)	Специалисты, являющиеся медицинскими, педагогическими или научными работниками, если они приглашены для соответствующей деятельности на территории международного медицинского кластера
Не менее 167 000 руб. в месяц	Иные иностранные граждане
Без учета требования к размеру заработной платы	Иностранцы, участвующие в реализации проекта "Сколково" в соответствии с Федеральным законом от 28.09.2010 N 244-ФЗ "Об инновационном центре "Сколково"

Если высококвалифицированный специалист болел, находился в отпуске без сохранения зарплаты, то есть зарплата ему за месяц не выплачивалась либо выплачивалась, но не в полном объеме, условие привлечения данного специалиста к трудовой деятельности в Российской Федерации в части размера получаемой им зарплаты считается соблюденным, если совокупная величина его зарплаты за три месяца в течение отчетного периода составляет трехкратную сумму установленного ежемесячного размера его заработной платы.

Где не может работать высококвалифицированный специалист?

По общему правилу ст. 14 Закона N 115-ФЗ иностранный гражданин не может находиться на муниципальной службе, замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ, быть членом экипажа военного корабля РФ, командиром гражданского воздушного судна (если иное не установлено федеральным законом).

К сведению. Замещать должность главного бухгалтера или иного должностного лица, на которое возлагается ведение бухучета, может иностранный гражданин, временно или постоянно проживающий в Российской Федерации и соответствующий требованиям, предусмотренным ч. 4 ст. 7 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете".Однако для высококвалифицированных специалистов список шире. В частности, они не могут привлекаться как к трудовой деятельности:

к проповеднической либо иной религиозной деятельности, включая совершение богослужений, других религиозных обрядов и церемоний, обучение религии и религиозное воспитание последователей какой-либо религии;

к торговому обслуживанию покупателей в процессе розничной торговли товарами народного потребления (включая фармацевтические товары) независимо от ассортимента реализуемых товаров, торговых площадей и форм обслуживания покупателей.

Исключение составляют работники, осуществляющие руководство и координацию деятельности, связанной с ведением торговли. Перечень профессий (должностей, специальностей) работников, осуществляющих названную деятельность, а также квалификационные требования к ним утверждены Приказом Минтруда РФ от 23.09.2013 N 475н.

Все ли работодатели могут принять на работу высококвалифицированного специалиста?

Законодательством установлены определенные критерии для организаций, которые могут принять высококвалифицированных иностранных специалистов (ч. 5 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Во-первых, это должны быть:

российские коммерческие организации;

российские научные организации, профессиональные образовательные организации и образовательные организации высшего образования (за исключением духовных образовательных организаций), иные организации, осуществляющие научную, научно-техническую и инновационную деятельность, экспериментальные разработки, испытания, подготовку кадров в соответствии с государственными приоритетными направлениями развития науки, технологий и техники;

учреждения здравоохранения;

аккредитованные в установленном порядке на территории РФ филиалы, представительства иностранных юридических лиц;

физкультурно-спортивные организации, осуществляющие деятельность на территории РФ, не являющиеся российскими коммерческими организациями, а также общероссийские спортивные федерации в случае привлечения иностранных специалистов на должности, включенные в перечень, утвержденный Приказом Минспорта РФ от 21.09.2015 N 892*(1).

Во-вторых, непременным условием является отсутствие на момент подачи ходатайства о привлечении высококвалифицированных специалистов неисполненных постановлений о назначении административного наказания за нарушение режима пребывания (проживания) иностранцев или порядка осуществления ими трудовой деятельности по ст. 18.15, 18.16 и 18.19 КоАП РФ.

В-третьих, в отношении организации, ходатайствующей о привлечении высококвалифицированных специалистов, не должно быть действующего решения о запрете привлекать иностранных граждан к трудовой деятельности в Российской Федерации в качестве таких специалистов.

Особенности трудоустройства

Для привлечения на иностранца в качестве высококвалифицированного специалиста необходимо:

1. Пригласить его на переговоры (собеседование).

2. Заключить трудовой или гражданско-правовой договор.

3. Оформить разрешение на работу.

4. Уведомить необходимые госорганы о приеме специалиста.

Рассмотрим эти этапы чуть подробнее.

Переговоры

Чтобы заявить о себе как о высококвалифицированном специалисте, иностранец может обратиться с соответствующим ходатайством в представительство федерального органа исполнительной власти России в сфере миграции, дипломатическое представительство или консульское учреждение РФ, которые расположены в стране его гражданства (п. 20 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Чтобы пригласить иностранца, заявившего о себе как о специалисте, но не имеющего визы, необходимой для въезда в Российскую Федерацию, работодатель направляет ему письменное предложение о въезде в страну, на основании которого иностранцу будет выдана обыкновенная деловая виза сроком до 30 суток (абз. 1 п. 23 ст. 13.2). При этом в силу п. 24 ст. 13.2 дополнительно оформлять приглашение на въезд в Российскую Федерацию не нужно.

Если же приглашается иностранец, который не заявлял о себе как о высококвалифицированном специалисте и не имеет визы для въезда в нашу страну, учреждению придется оформить приглашение на въезд в Российскую Федерацию. Оно станет основанием для выдачи иностранцу визы. Срок оформления приглашения составляет 20 рабочих дней со дня подачи ходатайства и всех необходимых документов. Полученное приглашение направляется иностранцу - на основании приглашения ему оформят однократную частную или деловую визу.

Трудовой договор

С высококвалифицированным специалистом трудовой договор заключается по общим правилам, установленным ТК РФ. Однако, помимо обязательных сведений, подлежащих включению в трудовой договор в силу ст. 57 ТК РФ, договор с иностранным специалистом должен содержать:

- сведения о разрешении на работу. Поскольку его получают после заключения трудового договора, такие сведения вносятся в порядке ч. 3 ст. 57. При этом договор вступает в силу не ранее дня получения разрешения на работу (ч. 2 ст. 327.3 ТК РФ);

- условие о предоставлении работнику медицинской помощи в течение срока действия трудового договора, в том числе реквизиты договора (полиса) ДМС или договора между работодателем и медицинской организацией о предоставлении работнику платных медуслуг (за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами РФ) (ч. 2 ст. 327.2 ТК РФ);

- сведения о разрешении на временное проживание или виде на жительство.

Разрешение на работу

Для получения разрешения на работу первым делом надо представить в ГУ МВД или ее уполномоченный на то территориальный орган пакет документов в соответствии с п. 6 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ, п. 37-37.4 Административного регламента*(2):

ходатайство о привлечении высококвалифицированного специалиста (форма этого ходатайства утверждена Постановлением Правительства РФ от 30.06.2010 N 487);

трудовой или гражданско-правовой договор о выполнении работ (оказании услуг) с привлекаемым высококвалифицированным специалистом, вступление в силу которых обусловлено получением данным специалистом разрешения на работу;

письменное обязательство оплатить (возместить) расходы Российской Федерации, связанные с возможным административным выдворением или депортацией привлекаемого высококвалифицированного специалиста.

Если необходимо, чтобы иностранцу было выдано разрешение на работу, действующее на территории двух и более субъектов РФ, в трудовом или гражданско-правовом договоре о выполнении работ (оказании услуг) предусматривают условие об осуществлении высококвалифицированным специалистом трудовой деятельности на территориях соответствующих субъектов РФ.

Разрешение на работу высококвалифицированному специалисту выдается на срок действия заключенного им трудового или гражданско-правового договора, но не более чем на 3 года. Указанный срок может быть неоднократно продлен. Для продления работодатель не позднее

- сведения о размере зарплаты (вознаграждения), выплаченной специалисту;

- документы, подтверждающие постановку специалиста на учет по месту пребывания.

Примечание. За выдачу разрешения на работу придется заплатить госпошлину в размере 3 500 руб. (пп. 3 п. 1 ст. 19 Закона N 115-ФЗ, пп. 4 п. 1 ст. 333.18 НК РФ).

Иностранец получает разрешение сам, предъявляя при этом удостоверяющий его личность документ, который признается в Российской Федерации в данном качестве.

Можно ли направить высококвалифицированного специалиста в командировку в субъект РФ, который не указан в разрешении на работу?

По общему правилу временно пребывающие в Российской Федерации иностранные граждане не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта РФ, на территории которого им выдано разрешение на работу, а временно проживающие иностранцы - вне пределов субъекта РФ, на территории которого им разрешено временное проживание (п. 4.2, 5 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). Однако для высококвалифицированных специалистов сделано исключение. В частности, временно пребывающие и временно проживающие специалисты могут трудиться вне пределов субъекта РФ, в котором им выдано разрешение на работу либо разрешено временное проживание (далее - на территории иного субъекта), в двух случаях:

- если специалист направлен в командировку в иной субъект (при условии, что срок этой командировки - не более 30 календарных дней в год*(3));

- если постоянная работа специалиста осуществляется в пути или носит разъездной характер и это определено его трудовым договором в соответствии с абз. 8 ч. 2 ст. 57 ТК РФ. В данном случае общая продолжительность трудовой деятельности иностранца на территории иного субъекта не ограничивается.

Уведомляем госорганы

Любой работодатель обязан уведомить территориальные органы МВД о заключении или расторжении с иностранцами трудовых или гражданско-правовых договоров. Сделать это нужно в течение 3 рабочих дней с даты заключения или расторжения соответствующего договора (п. 8 ст. 13 Закона N 115-ФЗ).

Формы и порядок подачи уведомления утверждены Приказом ФМС РФ от 28.06.2010 N 147.

Кроме названного уведомления, работодателю высококвалифицированного специалиста необходимо ежеквартально не позднее последнего рабочего дня месяца, следующего за отчетным кварталом, направлять в территориальные органы МВД уведомление об исполнении обязательств по выплате заработка (вознаграждения). Форма и порядок подачи такого уведомления установлены Приказом N 147 (приложения 7 и 22).

Оба уведомления можно подать как в бумажном виде, так и в электронной форме.

Если на работу принимается высококвалифицированный специалист, имеющий разрешение на работу

Что если работодатель решит заключить трудовой договор с иностранцем, у которого уже имеется действующее разрешение на работу? Такое возможно, если специалист досрочно расторг трудовой или гражданско-правовой договор.

В частности, согласно ч. 11 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ в течение 30 рабочих дней со дня досрочного расторжения трудового или гражданско-правового договора высококвалифицированный специалист вправе осуществить поиск другого работодателя и получить новое разрешение на работу. В течение этого времени разрешение на работу, выданное высококвалифицированному специалисту, виза и вид на жительство считаются действительными.

Конечно, после заключения трудового или гражданско-правового договора работодателю придется получить для специалиста новое разрешение на работу в порядке и на условиях, установленных ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ.

Если же высококвалифицированный специалист не заключил новый договор по истечении 30 рабочих дней со дня расторжения прежнего либо ходатайство работодателя о выдаче разрешения на работу отклонено, выданное такому специалисту разрешение на работу, виза и вид на жительство считаются действительными в течение 30 рабочих дней со дня истечения первых 30 дней либо принятия решения об отклонении ходатайства работодателя. В течение последних 30 дней высококвалифицированный специалист обязан выехать из Российской Федерации.

Ответственность

Нельзя не сказать пару слов об ответственности работодателя. Штрафы в сфере законодательства о пребывании иностранных граждан достаточно большие и весьма вероятны при нарушении практически любого пункта. Например, должностные лица могут быть оштрафованы на сумму до 50 000 руб., а организации до 800 000 руб. за привлечение иностранца к трудовой деятельности:

- без разрешения на работу;

- по профессии (специальности), не указанной в разрешении на работу;

- вне пределов субъекта РФ, на территории которого данному иностранному гражданину или лицу без гражданства выдано разрешение на работу или разрешено временное проживание.

Кроме этого, в силу ст. 18.15 КоАП РФ неуведомление или нарушение установленного порядка и (или) формы уведомления работодателем или заказчиком работ (услуг), привлекающими высококвалифицированных специалистов, территориального органа об исполнении обязательств по выплате заработка (вознаграждения) высококвалифицированным специалистам влечет наложение административного штрафа: на должностных лиц - в размере от 35 000 до 70 000 руб.; на юридических лиц - от 400 000 до 1 млн. руб.

Подведем итог

Прием на работу высококвалифицированного иностранного специалиста не так уж сложен. Всего-то надо пригласить его на переговоры, заключить трудовой договор, оформить разрешение на работу и уведомить госорганы об этом. Не бойтесь принимать таких иностранцев на работу. Главное - соблюдайте требования о получении разрешения и сроки уведомления органов МВД и тогда вы сможете избежать штрафов.

------------------------------------------------------------------------

*(1) "Об утверждении перечня должностей иностранных граждан и лиц без гражданства, привлекаемых в качестве высококвалифицированных специалистов в области физической культуры и спорта физкультурно-спортивными организациями и общероссийскими спортивными федерациями".

*(2) Приказ ФМС РФ от 30.10.2014 N 589 "Об утверждении Административного регламента предоставления Федеральной миграционной службой государственной услуги по выдаче разрешений на привлечение и использование иностранных работников, а также разрешений на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства".

*(3) Приказ Минздравсоцразвития РФ от 28.07.2010 N 564н "Об установлении случаев осуществления трудовой деятельности иностранным гражданином или лицом без гражданства, временно пребывающими (проживающими) в Российской Федерации, вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого им выдано разрешение на работу (разрешено временное проживание)".