Комментарий к письму Федеральной налоговой службы от 4 июля 2008 г. N 3-1-09/161 "О неприменении вычета по НДС по похищенному имуществу" (А.В. Захожий, "Нормативные акты для бухгалтера", N 16, август 2008 г.)

Комментарий к письму Федеральной налоговой службы
от 4 июля 2008 г. N 3-1-09/161
"О неприменении вычета по НДС по похищенному имуществу"

В комментируемом письме представлена следующая ситуация. Товар, уйдя от продавца, пересек границу России и Белоруссии, но до покупателя так и не дошел - транспорт просто ограбили. Правоохранительные органы возбудили уголовное дело по факту открытого хищения и принялись за поиски, а покупатель обратился с вопросом о том, как быть с "импортным" НДС: уплачивать ли его по пропавшим ценностям, а, если да, то можно ли его потом принять к вычету.

Порядок взимания НДС при импорте товаров на территорию Российской Федерации с территории Республики Беларусь установлены Положением о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при перемещении товаров между Российской Федерацией и Республикой Беларусь (Приложение к соглашению между Правительствами Российской Федерации и Республики Беларусь от 15.09.2004 о принципах взимания косвенных налогов при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг (далее - Положение)).

В какой срок импортный товар принять к учету

При ввозе товаров не позднее 20 числа месяца, следующего за принятием товара к учету, импортер обязан уплатить НДС по нему и подать соответствующую декларацию. Тем же документом (п. 2 раздела I Положения) предусмотрено, что налоговая база по НДС определяется на дату принятия к учету ввезенных товаров.

Конкретный порядок определения момента перехода права собственности обычно прописывают в договорах. В случае если такой порядок в договоре не прописан, право собственности к покупателю переходит в момент ее передачи, коим считается вручение вещи приобретателю, а равно сдача перевозчику для отправки приобретателю (ст. 223, 224 ГК РФ).

В описываемом случае, по которому дали свои разъяснения специалисты налогового ведомства, оговоренные договором условия перехода права собственности выполнены не были. Так, согласно условиям договора, право собственности на товар от продавца к покупателю переходит в момент его приемки по качеству, которая в свою очередь происходит в течение 12-ти дней с момента отгрузки со склада продавца. То есть право собственности на товар у покупателя не возникло.

Так что же делать импортеру - принимать к учету товар (похищенный) или нет?

На этот вопрос у специалистов ФНС России ответа не нашлось. За соответствующими разъяснениями они сами обратились в Министерство финансов РФ.

Никаких вычетов по похищенным товарам

В нашем конкретном случае специалисты налогового ведомства и Министерства финансов РФ (комментируемое письмо, письма Минфина России от 01.11.2007 N 03-07-15/175, от 20.09.2004 N 03-04-11/155) запрещают принимать "импортный" налог на добавленную стоимость по похищенным ценностям к вычету. Если же налоговый вычет был правомерно реализован ранее, НДС следует восстановить.

Аргументация такова: раз товара больше нет, то в операциях, облагаемых налогом на добавленную стоимость, он уже использован не будет. А если так, то и к вычету принимать нечего.

Решает суд

Однако данное мнение не единственное. В 2006 году Высший Арбитражный Суд РФ признал абзац тринадцатый Приложения к письму ФНС России от 19.10.2005 N ММ-6-03/886, в котором оценивалась похожая ситуация, недействующим. В Решении (Решение ВАС РФ от 23.10.2006 N 10652/06)*(1) арбитры указали, что пункт 3 статьи 170 Налогового кодекса РФ содержит закрытый перечень случаев, при которых налог на добавленную стоимость подлежит восстановлению. Недостача товара, или имевшее место хищение товара в нем не рассматривается.

С тех пор абсолютно все арбитражные суды придерживаются такой же позиции и отказывают налоговикам при рассмотрении аналогичных дел.

Таким образом, если контролеры будут вынуждать фирму перечислить налог и запрещать использовать налоговый вычет в отношении похищенных ценностей, у нее остается возможность оспорить мнение проверяющих в суде.

А.В. Захожий,

эксперт "НА"

"Нормативные акты для бухгалтера", N 16, август 2008 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Документ и комментарий к нему опубликованы в "НА" N 24, 2006.